| 问题 | 合同自由应当受到来自两方面的限制 |
| 释义 | 一是合同自由不能损害合同之外第三方包括国家、社会的正当利益；二是合同自由应当以正当方式行使，也即合同自由不能违反诚信和公平原则。这里主要讨论后者对合同自由的限制，合同自由为什么受到这样的限制，从经济学的角度来说主要与人的属性和交易费有关。第一，人的双重性。根据制度经济学的理论，人具有双重属性，人是自私的、自爱的，同时又具有的同情心、有利他动机，因而制度能否顺利实施与制度的伦理密切相关，当一个民法典制度违背社会的伦理要求时，其最终命运也就可想而知了。第二，交易费用。交易费用对于民法典功能的影响主要存在于两个环节，一是合同缔结，二是合同履行。首先，如前所述，应当尽量减少交易费用。由于合同双方地位不一样以及外部环境的变化，合同缔结方面存在查清交易事实、交易双方谈判等费用，合同履行方面存在督促、监督对方履行等费用，降低交易费用的最好选择是要求交易者诚实、信用，诚实指交易者应当将可能会对交易的产生影响的事实作真实说明，对有关情况要主动披露，那么作为交易者需要披露哪些信息呢？制度经济学认为，如果不存在交易费用，无论产权怎样安排都不会对效益产生影响，而如果存在交易费用则另当别论，此时要产生效益需要将产权配置给交易费用最高一方，而将义务留给交易费用较少的一方，按此观点在澄清事实方面需要付出较少交易费用的一方有披露义务。信用则指一旦达成交易，交易者必须遵守承诺，严格按照合同规定履行自己义务，诚信原则由此成为民法典的又一个基本原则。为降低交易谈判费用，格式合同是一个理想的选择，在格式合同下，交易双方无需谈判，需要付出的交易费用是制定格式合同的成本。但是采用上述降低交易费用的措施，又带来两个问题：一是在格式合同要起到降低交易费用的效果一般需与行业垄断，而这会威胁到合同自由面，在此情况下如何维护交易者的利益，使资源得以合理配置；二是合同绝对履行是否会损害资源的合理配置。 |
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