| 问题 | 保险员有合同、有底薪，符合劳动关系吗? |
| 释义 | 保险员与公司签订的保险代理合同，并非劳动合同。双方基于保险代理合同形成的是委托代理关系，即保险公司委托保险员在授权范围内代理保险业务，承担该行为产生的法律责任，保险员从事约定的代理行为，并在取得一定绩效时获得公司支付的代理费薪水。保险代理合同的订立，并不直接或间接地构成双方之间的劳动合同关系。风险提示：保险公司应当建立保险代理人登记管理制度，加强对保险代理人的培训和管理，不得唆使、诱导保险代理人进行违背诚信义务的活动。保险代理机构、保险经纪人应当具备国务院保险监督管理机构规定的条 件，取得保险监督管理机构颁发的经营保险代理业务许可证、保险经纪业务许可证。 代驾司机有工牌、工服，就当然属于劳动关系吗? 不是。代驾关系，实质上就是代驾公司为代驾司机提供一个信息平台，承担的是信息传递作用。代驾司机什么时间接活，什么地点接活，什么时间休息，何时解约，完全自主决定，不受公司约束和管理。在收入方面，代驾司机直接向客户收取代驾费，其收入并非由公司支付报酬。与正常劳动关系下领取工资不同，此时的代驾司机还需向代驾公司支付信息服务费。至于代驾公司为赵先生提供的工牌、工服等，都不足以证明双方存在劳动关系。风险提示：一、主体适格是劳动关系认定的前提；二、从属性是判断劳动关系的关键，双方建立关系的合意也是重要考量因素；三、认定劳动关系中的举证责任：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。 劳动关系双方未签订劳动合同，劳动合同能否成立 依据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面合同；用人单位与劳动者在用工之前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。因此，实践中，即使劳动者与用人单位没有正式签订劳动合同，但只要有符合法律规定的双方合意的文件存在，这份文件也可能会发挥劳动合同的作用。风险提示：劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 员工拒签合同，能否终止劳动关系 可以。建立劳动关系，应当签订书面劳动合同。这不仅仅是针对用人单位的法律规定，也是规范双方的法律规定。对于双方来说，既是法定权利，也是法定义务。《劳动合同法》第三条规定 ，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。劳动者拒签合同，双方不能达成一致，劳动合同因此终止。风险提示：员工拒签劳动合同，又没有正当原因的，应当认定为员工自动离职的表现。公司应当告知员工拒签合同的后果。员工自愿离职，公司不需要支付经济补偿金，但需要结算员工工资，并办理离职手续。 员工双重劳动关系，企业怎么解除劳动合同 根据《劳动合同法》规定，劳动者存在双重劳动关系并不会必然导致用人单位解除劳动合同，必须具备以下条件，用人单位方可解除劳动合同：1、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的。注意这里对工作任务造成的影响必须达到“严重”的程度，轻微影响或者没有影响，用人单位无权以此为由解除劳动合同。2、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，经用人单位提出，拒不改正的。注意用人单位不能直接解除劳动合同，必须先向劳动者提出，劳动者拒不改正后方可解除。风险提示：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 未订劳动合同劳动关系成立吗 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（1）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（1）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（2）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（3）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（4）考勤记录；（5）其他劳动者的证言等。其中，（1）、（3）、（4）项的有关凭证由用人单位负举证责任。风险提示：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反劳动合同法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 该内容由 陆洋律师 和 律说律答 共创回答 |
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