| 释义 |
对于正当防卫的认定，有不同学说，包括防卫意识必要说，即成立正当防卫必须要求防卫人具有防卫意识和防卫意识不要说，即成立正当防卫不需要防卫人有防卫意识。无论何种理论，其构成要件都是行为人为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的。以行为人面临故意杀人行为为例，其为避免犯罪人的实害行为，制服犯罪对象，其手段过程致使犯罪人受伤，该种行为依法不负刑事责任。但是，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该种裁量自有视具体情况而定，同时法律强调性规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。行动建议：随着法制健全和社会发展，通过几个比较重要的正当防卫个案，可以看出对于正当防卫的认定逐渐由限制认定到开放认定，一定程度上体现了法律的正义价值延伸。
法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十条【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
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