| 问题 | 建设工程内部承包合同的法律效力 |
| 释义 | 建筑工程内部承包合同有没有效，主要看内部承包的承包方是否具有建筑工程承包的资质，不具有资质的合同无效。内部承包，一种广泛的应用的经营模式。内部承包是指建筑企业与项目经理或项目经理部人员签订内部承包合同，由建筑施工企业负责质量、技术、安全、财务的监督，承包人自行组织人、财、物，完成承包工程的施工，实行独立核算，自负盈亏，向企业缴纳一定管理费的经营模式。 一、签订工程合同时应该注意什么 在实践中，内部承包协议存在多种形式。第一种形式，两个没有关联关系的法人之间签订的内部承包协议，这属名为内部承包，实为非法转包的情况，合同无效，本案即属此例。 第二种形式，集团公司内部承包给下属子公司或其他关联公司。由于这类协议仍然是两个独立法人之间签订的，所以这种形式仍然应当被认定为非法转包。 第三种形式，内部项目部承包工程。在项目部负责人和技术负责人本身是公司员工的情况下，内部承包协议合法有效。在项目部负责人和技术负责人不是员工的情况下，签订内部承包协议属于借用资质的行为，因而无效。 尽管由于承包人资质问题而导致施工合同无效的情形，在司法实践中可以参照合同约定结算工程款，但当事人仍然存在着承担行政责任、项目亏损、质量事故责任、刑事责任等各类法律风险。因此，发包人（无论是业主还是施工企业作为总包方）在签约时，应当严格审查承包人资质。除此之外，还需要审查其资信、业绩。并且，在审查时应注意采取相关核查措施，仅仅看缔约对方报送的文件，是远远不够的。 二、施工员可以承包施工工程吗？ 施工员不可以承包工程，承包人从事建筑工程必须具有主体资格，即具有企业法人资格以及具有从事建筑行业的资质方可作为建筑工程承包合同承包方当事人，个人明显不得成为承包方。我国法律规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：(一)有符合国家规定的注册资本;(二)有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员;(三)有从事相关建筑活动所应有的技术装备;(四)法律、行政法规规定的其他条件。 【本文关联的相关法律依据】 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。 |
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