| 问题 | 生产销售伪劣产品罪和非法经营罪有什么区别 |
| 释义 | 1、证据要求不同 案例：在对张某销售伪劣产品罪侦查中，a县公安机关对涉案卷烟抽样送检，省烟草专卖局的检测结论为假冒商标卷烟，在移送起诉时，被检察机关退回补充侦查，为什么？ 检察机关退回是正确的，销售伪劣产品罪的犯罪对象必须是伪劣卷烟，如果犯罪嫌疑人经营的卷烟是真品卷烟或仅假冒商标不伪劣的卷烟，则不构成本罪。 在销售伪劣产品罪中，对烟草制品的鉴定结论起着至关重要的作用，如果没有检测报告，或者检测报告的结论不是伪劣产品，属于主要证据不足，案子将被退回；而非法经营罪中，犯罪嫌疑人经营的是真品卷烟还是伪劣卷烟，可能成为量刑的酌定情节，但不影响定罪。鉴定结论不是非法经营罪的必要证据，是否具有相关许可证件才是定罪的关键因素。另外，在非法经营罪中，违法所得数额，是否受到过行政处罚，都是定案的关键证据，而这些证据在销售伪劣产品罪中，就不是主要证据。 2、刑罚不同 案例：a县公安局和烟草专卖局在一次道路联合检查中，查获赵某运输的卷烟货值19万元，无烟草专卖零售许可证，无准运证，经鉴定该批卷烟为假冒商标且伪劣卷烟，在以何种罪名移送起诉时，发生争议，你认为应该以何种罪起诉比较适宜。 赵某的行为实际上触犯了两个罪名，销售伪劣产品罪和非法经营罪，属于想象竞合犯，应本着择一从重的原则定罪量刑。本案货值19万元，如果以销售伪劣产品罪起诉，属于犯罪未遂，根据《刑法》第一百四十条：销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，只能在两年以下量刑，并且有法定从轻情节。如果以非法经营罪起诉，则属于犯罪既遂，根据《刑法》第二百二十五条：处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金，可以判处5年以下有期徒刑，且没有法定从轻情节，因此本案以非法经营罪起诉比较适宜。 根据《刑法》规定，销售伪劣产品罪最高刑时无期徒刑，但起点刑是两年以下，非法经营罪最高刑是有期徒刑，但起点刑是5年以下，因此对于数额刚够立案标准的犯罪，特别是卷烟购入未销售的情况下，显然以非法经营罪起诉更合适，如果经营伪劣卷烟的数额特别大，有可能被判处无期徒刑的，则以销售伪劣产品罪起诉比较适宜。 3、立案标准不同 案例：周某在a县经营一卷烟零售店，有烟草零售许可证。黄某在b县经营一批发店，无烟草零售许可证。2006年，周某运送香烟到b县给黄某销售，其中伪劣卷烟价值47000元、真品卷烟价值13000元。公安机关和专卖机关在黄某仓库查获该批卷烟，将周某、黄某抓获归案。 问：二人构成何种犯罪？ 销售伪劣产品罪是以销售金额作为主要计算依据，根据《座谈会纪要》，如果卷烟未销售，货值达到15万元才能定罪；非法经营罪是以经营金额作为主要计算依据。本案如果以销售伪劣产品罪定性，由于伪劣卷烟价值只有47000元，达不到5万元的立案标准；如果以非法经营罪定性，非法经营数额是6万元，已经达到立案标准，如果单纯从数额考虑，二人只能涉嫌构成非法经营罪。 4、犯罪既遂和未遂的标准不同 案例：李某无烟草专卖零售许可证，因销售假烟被公安机关立案侦查，查明销售金额4万元，另查获尚未销售的伪劣卷烟货值13万元，李某是否构成销售伪劣产品罪，如果构成，属于犯罪既遂还是未遂。 根据四部门《座谈会纪要》，伪劣烟草制品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍（十五万元）以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。伪劣烟草制品的销售金额不满五万元，但与尚未销售的伪劣烟草制品的货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚，李某行为已经构成销售伪劣产品罪（未遂）。另外李某没有取得许可经营烟草专卖品，数额在5万元以上，根据《刑法》第二百二十五条，构成非法经营罪。可见李某已经构成犯罪，按生产、销售伪劣产品罪定性属于（未遂），按非法经营罪定性属于既遂。 |
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