| 问题 | 政府是否能以土地使用权出资 |
| 释义 | 根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》、《国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定》，规范国有土地使用权作价出资、入股和授权经营管理，严格按照法定程序，经相关部门批准方可出资。什么叫土地使用权出资国家以土地使用权作价出资（入股），是指国家以一定年期的国有土地使用权作价，作为出资投入改组后的新设企业，该土地使用权由新设企业持有，可以依照土地管理法律、法规关于出让土地使用权的规定转让、出租、抵押。土地使用权作价出资（入股）形成的国家股股权，按照国有资产投资主体由有批准权的人民政府土地管理部门委托有资格的国有股权持股单位统一持有。 （1）国有土地使用权作价出资（入股）必须依法审批； （2）国有土地使用权作价出资（入股）方式受范围限制； （3）国有土地使用权作价出资（入股）前必须进行地价评估，估价结果要备案； （4）作价出资（入股）取得的土地使用权可以依法转让、作价出资、租赁或抵押； （5）土地行政主管部门应与国有股权持股单位签订委托持股合同。《公司法》规定股东可以土地使用权作价出资。国有企业所有的土地使用权是其最具有价值的资产，并其在股份制改造和组建公司时最重要的出资标的。在中外合资企业中，中方通常以土地使用权出资，外方以资金出资的方式，设立中外合资企业。由于土地使用权在我国规定的复杂性，因此在以土地使用权出资的公司实务和司法实践中，需要注意以下事项： 1、以土地的使用权出资而不是土地的所有权。众所周知，在我国只有国家和集体才能作为土地所有权的主体，所有的企业只能享有土地的使用权，因此，出资的标的是使用权。 2、以土地使用权出资必须是国有土地使用权并且属于有偿出让。依据我国现行法律、法规规定，土地使用权能够作为财产权进行转让的，只能是国有土地使用权。集体土地使用权如果要用于出资标的，必须先通过“招拍挂”的方式变为国有土地。对于通过划拨取得的国有土地使用权如果作价出资，必须先向国家补交土地出让金。《公司法》解释三第八条规定：出资人以划拨土地使用权出资公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续；逾期未办理的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。因此，以划拨土地使用权出资存在被认定未全面履行出资义务的风险。 3、以没有设定权利负担的土地使用权出资。土地使用权必须是干净的，没有设定抵押权之类的权利负担，否则就可能被其他权利人追索而使其财产价值减少甚至完全失去投资价值。这种存在权利瑕疵的土地使用权会使投资者或者股东的出资变的不实，违反公司法的资本确定原则，在内部损害其他投资者的利益，在外部则会损害公司债权人的利益。《公司法》解释三第八条规定：出资人以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期限内解除权利负担；逾期未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。因此，出资人以设定抵押权的土地使用权出资，存在被认定未依法全面履行出资义务的风险。 |
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