| 问题 | 共同犯罪的事前预谋应该如何认定？ |
| 释义 | 法律分析：根据通谋的时间，即共同犯罪故意形成的时间作的划分。这里的事先，是指着手实行犯罪之前。在着手实行之前就预谋共同犯罪或形成共犯故意的，属于事先共犯；在着手实行犯罪之后才形成共犯故意的，是事中共犯。 一、事前无通谋行为 共同犯罪的形式包括事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪。事前无通谋的共同犯罪，是指各共同犯罪人在着手实行犯罪时或者实行犯罪的过程中临时形成共同犯罪故意的情况。如果在刚着手时形成共同犯罪故意，并共同实施犯罪行为，则各共犯人均应对共同犯罪行为及其结果承担责任。 二、向犯是共同犯罪吗 一般理论上，共犯形式主要有集中划分方法，一种是任意共同犯罪与必要共同犯罪，一种是事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪。任意共同犯罪就是指两人以上共同实行可以由单人实行的犯罪(故意杀人罪等)，这种犯罪可以由一人实行，也可以两人通谋实行;必要共同犯罪就是指刑法分则规定了的必须由两人共同实施的犯罪(聚众犯罪等)，而必要共同犯罪中，又包括对向犯、聚众共犯和集团共犯三种。对向犯其含义为“存在两人以上相互对象的行为为要件的犯罪”，而对向犯呢，有存在于三种：(1)双方的罪名相同且法定刑相同的犯罪，比如重婚罪;(2)双方的罪名与法定刑都不同的犯罪，比如贿赂犯罪中的行贿罪和受贿罪;(3)只处罚一方的行为，比如贩卖淫秽物品牟利罪，只处罚贩卖者，不处罚购买者再比如贿赂罪这一对向犯，被分为行贿罪和受贿罪。这里应该注意一个问题，如果双方都符合相关要件分别成立行贿罪和受贿罪，只能说具有共犯关系，不能说构成行贿罪的共犯或构成受贿罪的共犯，因为两罪名是从贿赂罪中拆出来的，但是一方并不符合相关要件即不存在违法事实，就只能单独成立行贿罪或单独成立受贿罪。最后贩卖淫秽物品罪，贩卖人的行为是负刑事责任的，但购买人的行为不认定为犯罪。也就是说违法层面的事实仅仅归属于贩卖人。所以尽管属于片面的对向犯，但是不构成共犯关系这也说明一个问题，当一方的行为不符合犯罪构成要件亦或是不被法律认定为犯罪的时候，则与另一方不构成共同犯罪。 三、间接教唆犯与间接正犯的区别 间接正犯又可以称为间接实行犯，是指把他人作为工具利用的情况。利用者与被利用者不成立共同犯罪。它包括两种情况：第一，利用无责任能力人犯罪。例如，甲教唆15岁的乙盗窃，因为乙未到刑事责任年龄，与甲不构成共犯，甲属于实行犯，即正犯。第二，利用他人过失或不知情的行为犯罪。如，甲医生欲杀害病人丙，将毒针交给不知情的护士乙。乙给丙注射后，致丙死亡。甲医生为间接实行犯，乙视为不知情的工具。间接正犯，是教唆行为的一种特殊情况，就是教唆未达到刑事责任年龄或者没有刑事责任的人犯罪，这时候不是教唆犯而变成间接正犯。因为只有他以个人承担刑事责任。而教唆犯是指教唆他人犯罪的人，即故意引起他人实行犯罪的决意的人。教唆犯成立的有两个方面：第一，在客观上，行为人必须实施了教唆他人犯罪的行为。第二，在主观上，行为人必须具有教唆他人犯罪的故意。?其突出特点是本人不亲自实施犯罪，而是故意唆使他人产生犯罪意图、决定实施犯罪。举个例子：甲教唆乙(乙为精神正常的成年人)去杀人，甲和乙是共犯，甲是教唆犯。甲教唆丙(丙为未满14岁)去杀人，甲是间接正犯。 法律依据：《刑法》第25条，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 《刑法》第26条，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 |
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