| 问题 | 正义的征途——法学博士后的诉讼手记（32） |
| 释义 | 【我的讼No.134】朋友劳动争议案 我个朋友在深圳一个医药公司上班，公司派他负责河南的市场，在郑州工作3年多后，用人单位不知何故，出函强行调他回深圳工作，朋友自然是不愿意，问计于我。 我出律师函帮助他单方解除劳动合同，并申请劳动仲裁，要求公司支付10余个月经济补偿金。事实上，我的朋友在这10多年间，劳动合同更换过两次，均在用人单位的安排之下乾进行，每次的用人单位都不相同。更为要命的是，最后一次的用人单位成立时间不长。因此，我方主张10余年工龄的经济补偿金很可能得不到法庭的支持。 幸运的是，用人单位的律师居然一直没有主张过这个问题，仲裁和一审都判我们全胜。到二审时，这位律师终于找于一份朋友早年签的与其它公司的劳动合同，但是已经于事无补。 在诉讼当中，其实非常考验律师的专业，细心和经验。如果专业不精，简单的案件也不知从何入手；如果不细心，就会遗漏掉重要的问题；如果经验不足，对案件的考虑必不周全。同一个案子，不同的律师代理，很可能就会有不同的结果。 此外，诉讼当中也会有惊喜，有时候惊喜就在于你碰到了一个糟糕的对手。他犯的错误，可能就是你在案件中的彩蛋。我有个北京的律师朋友，第一次做劳动案件，有点胆怯，要我全程指导。她的当事人起诉用工单位，要求支付赔偿金，但是当事人与用工单位的关系却是劳务派遣，赔偿金是应该向用人单位主张的，她觉得信心全无。不料对方的律师却犯了致命的错误，没有发现这个问题，她得以险胜。因此，无论看起来多么无望的案件，也要尽全力去应付，因为你完全无法预料对手会犯下多么低级的错误。 【我的讼No.135】公司劳动争议案 我有个老客户，台湾人，在一台企做高管。我帮他做过房产案件，赢得十分漂亮，他们公司有个工伤案，他自然就想到了我。这种案子其实非常简单，十级工伤，赔偿也不会太多，但是这个台企认为这个员工是碰瓷的，不想让他早点拿到赔偿。我一再建议他们调解算了，他们也不同意。 到了仲裁中，才发现这个公司的工资表是有玄机的：工资表分成左右两个部分，两边都要员工签名。他们再从中间裁开，劳动者的工资比实际所得就会少一些，这样，计算赔偿的工资基数就会变小。在仲裁中，劳动者提出了这个问题，但是仲裁庭仍按较低的工资计算了他的赔偿，工伤待遇自然就会比较低。 我觉得用这种手段对付一个劳动者不像话，虽然我们可以获得很漂亮的诉讼结果，但这显然会影响用人单位的声誉。在一审当中，我建议用人单位与劳动者调解，用人单位同意了，遂在仲裁裁决金额的基础上加了一些钱，调解结案。 诉讼律师的天职是帮助委托人赢得诉讼，这似乎是我们执业伦理的第一准则，但这一准则并不适用于所有的案子，在劳资纠纷这种双方当事人地位明显不对等的诉讼中，这一准则常常会受到冲击。我认为在不损害委托人利益的情节下，我们的技术应该有所节制，以解决争议为原则，而不应该像其它案件一样追求诉讼利益的最大化。 作者：周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。 |
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