| 问题 | 未经清算能否退伙 |
| 释义 | 一、案情叙述 2021年陈某与相某1、相某2签订《饭店经营合同》，约定三人合伙开饭店，主营火锅，陈某投资5万元，占股12.5%，相某1投资8万元，占股20%，相某2投资7万元，占股17.5%，陈某主要负责火锅料制作。合同签订当天，陈某向相某1现金支付50000元投资款，相某1和相某2负责寻找合适的饭店地址，后，由于选定的饭店转让方由于各种原因无法签订转让合同，致陈某与相某1、相某2合伙经营的饭店无法正常开设，相某1拒绝退还陈某的投资款。 二、办案经过 陈某委托我所律师代理其与相某1、相某2合伙退伙纠纷案件， 我所律师接受委托后，与陈某详细沟通案情，了解到陈某交付相某1的投资款是现金交付，对方并未出具收款收据，陈某对相某1、相某2是否按照合同约定如数出资不清楚，相某1负责饭店的选址工作。相某1通过陈某2介绍选定商洛的一家饭店，陈某2也参与合伙事务，占股50%，后因为待转让的饭店存在司法纠纷致合伙事务无法继续。饭店无法经营后，相某1劝陈某投资做足浴店、麻将馆，后足浴店、麻将馆均未开设，相某拒绝返还陈某投资款。当饭店无法转让时，陈某与相某1之间所有的通话记录陈某均录音 经与陈某充分沟通，代理律师发现本案存在如下争议点，第一是如何证明相某1收到陈某的出资款；第二是相某1负责店铺的选址工作，其在选址过程中存在合理支出，陈某与相某1、相某2未在清算的情况下能否要求返还全部出资款；第三是陈某、相某1、相某2之间签订的《饭店经营合同》占股合计50%，另有陈某2占股50%，陈某2是不是本案必须参加的诉讼主体。 三、律师办案思路 为解决本案出现的争议点，最大限度规避诉讼案件可能出现的风 险。在提起诉讼之前，代理律师告知陈某将相某1收取陈某投资款，合伙饭店无法经营以及要求返还出资款等事实经过通过文字形式固定，并发送给相某1、相某2。收到信息后，相某1即通过支付宝向陈某返还5000元，相某2承认上述事实，但是认为出资款应该由相某1返还。代理律师将陈某与相某1之间所有的通话录音逐段筛选，就相某1同意返还陈某出资款的录音作为辅助证据。 在庭审过程中，审判长认为陈某2是本案必须参加的诉讼主体，要求陈某追加陈某2为本案被告，代理律师认为本案为陈某、相某1、相某2三人合伙，三人受《饭店经营合同》约束。陈某与陈某2从未有合伙的意向、也未与陈某2沟通过合伙事务的执行，陈某2与相某1之间就饭店经营事项的约定对陈某没有约束力，陈某也没有授权相某1代表其本人与陈某2协商合伙事务，陈某2不是本案必须参加的诉讼主体，后审判长采纳了代理律师的意见。 四、裁判结果 法院判决相某1返还陈某45000元出资款（扣除诉前已将返还的 5000元）。 五、律师建议 本案涉案金额不大，但是法律关系比较复杂，饭店是4人合伙，但是陈某仅受其与相某1、相某2之间签订的协议约束。陈某的录音证据能证明相某1愿意返还陈某的出资款，相某2也向法庭说明相某1愿意返还其出资款，相某1在本案中未出庭公告送达，其放弃抗辩权，相某1、相某2对本案的胜诉有一定的帮助，但是对于合伙退伙案件，清算是各合伙人要求返还出资款的必要条件。 |
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