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问题 医疗(美容)广告营销合规(六)-被处罚怎么办?(多图)
释义
    【原创声明】转载请注明作者。
    医美领域的广告活动非常活跃,相应的,违法违规的广告活动也相对比较多。本文笔者与朋友们讨论一下被处罚了怎么办?
    一、关于被处罚
    1、仅指行政处罚
    本文的处罚仅指因广告活动被行政机关做出的行政处罚,常见的处罚种类包括:警告、罚款、吊销医疗机构执业许可证、吊销营业执照等,这点在前面《营销合规 | 医疗(美容)广告营销合规(四)-虚假广告(多图)》一文中有过具体说明,感兴趣的朋友可以自行参阅。
    2、被起诉或者被公诉怎么办?
    (1)被起诉。是否被起诉通常以收到法院传票为准,当然,现在传票也有假冒的,收到传票以后可以致电12368核实一下。被起诉的原因多为侵权及合同违约,这种情况如果争议金额不大、分歧较小,可以尝试与原告和解调解,这样处理起来效率更高;如果争议金额较大、案件复杂,笔者建议最好委托专业律师处理。
    (2)被公诉。广告营销合规场景下讨论被公诉那就是涉嫌虚假广告罪了,情节严重的虚假广告行为涉嫌犯罪,如果已经被刑事拘留,或者有公安机关介入调查,笔者建议立即聘请律师介入,一是律师介入越早对案件事实了解的越清楚;二是律师介入越早对保障委托人正当权益起的作用更大。
    二、被处罚的诱因
    首先说一说被处罚的原因,被处罚的原因几乎毫无例外:存在违法违规的行为。为什么说“几乎”呢?因为也不排除行政机关存在事实认定、法律适用存在错误的情况。
    1、热心群众举报
    在《营销合规 | 医疗(美容)广告营销合规(三)-负面清单(多图+多表)》一文中,违反公序良俗的行为被纳入了广告的负面清单。在广告业务活动中,有部分广告主为了增强广告效果,往往用一些“谐音梗”、“擦边球”来做广告内容,这个时候就会有正义的热心群众站出来举报。热心群众举报的场景中,严守负面清单、清晰认识公序良俗,避免广告内容”引人不适“是非常重要的。
      2、客户举报
    在一些涉及虚假广告或服务纠纷的的场景中,客户没有享受到承诺的服务,或者客户发现承诺的服务是虚假的、根本不存在的,客户自然要维护自己的个人权益,向市监局等主管机关举报。客户举报的场景中,对医美从业者而言,杜绝虚假不实广告、加强处理医患关系能力就显得尤为重要。
    3、同业举报
    无论是出于净化行业,还是其他心态,同业举报同行在现实中是客观存在的。这种情况在很多行业都存在,俗话说:人上一百形形色色,黑格尔说:存在即合理,有啥办法呢?惟有洁身自好尔。
    三、被处罚怎么办?
    1、暂停被处罚行为
    笔者理解,只要有行政机关来上门纠正违法行为,不管服不服、行政机关的行政行为是否存在错误,作为被纠正对象,先暂停被处罚的行为都是有必要的。
    如果是轻微的违法违规行为,行政机关可能仅做出警告,但如果仍然放任违法行为继续存在,不排除行政机关可能会采取更进一步的处罚措施,客观上即激化了监管矛盾。
    如果行政行为确实存在错误,可以在与行政机关事后沟通并在其撤销行政处罚,或者行政复议、行政诉讼宣告撤销行政处罚之后再恢复被处罚的行为。
    2、如实说明情况、提交整改报告
    行政机关通常会要求被处罚对象说明情况,如果确实有客观原因的,可以和行政机关说明;并表达初犯、不再犯、内部整改等积极态度,部分行政机关要求被处罚对象提供整改报告的,按时提供加盖公章的整改报告。
    整改报告应该围绕违法违规事实,就企业现状、客观原因、教育认识、整改措施、整改结果、后续监管等阐述相关内容,自行书写整改报告有困难的可以委托律师代书。
      3、关于交纳罚款
    关于交纳罚款,笔者在这里提示一下:如果不按行政处罚决定的期限交纳罚款,可能会被加处罚款、产生延迟履行利息。行政复议或行政诉讼通常都不停止行政处罚的执行,如果行政行为错误被撤销,罚款会退回,但如果未按期交纳则会产生前文说的法律效果。
      《行政复议法》(2017修正)第二十一条规定:行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:
    (一)被申请人认为需要停止执行的;
    (二)行政复议机关认为需要停止执行的;
    (三)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;
    (四)法律规定停止执行的。
    《行政诉讼法》(2017修正)第五十六条规定:诉讼期间,不停止行政行为的执行。但有下列情形之一的,裁定停止执行:
    (一)被告认为需要停止执行的;
    (二)原告或者利害关系人申请停止执行,人民法院认为该行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害国家利益、社会公共利益的;
    (三)人民法院认为该行政行为的执行会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;
    (四)法律、法规规定停止执行的。
    当事人对停止执行或者不停止执行的裁定不服的,可以申请复议一次。
    4、申请行政复议
    如果对行政机关作出的行政处罚不服,可以在六十日内,向作出行政处罚机关的同级人民政府或上级主管部门申请行政复议。
    《行政复议法》(2017修正)第六条第一款规定:有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议:
    (一)对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;
    ……
    5、提起行政诉讼
    如果对行政处罚决定或行政复议不服,可以向作出处罚行为机构所在地的基层人民法院提起行政诉讼。
    《行政复议法》(2017修正)第五条规定:公民、法人或者其他组织对行政复议决定不服的,可以依照行政诉讼法的规定向人民法院提起行政诉讼,但是法律规定行政复议决定为最终裁决的除外。
    《行政诉讼法》(2017修正)第十二条规定:人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼:
    (一)对行政拘留、暂扣或者吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服的;
    ……
    第二十六条第二款、第三款规定:经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。
    复议机关在法定期限内未作出复议决定,公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的,作出原行政行为的行政机关是被告;起诉复议机关不作为的,复议机关是被告。
    四、如何避免处罚?
    1、合规经营
    合规经营是规避处罚的根本解决办法,以广告活动为例,如果不重视合规负面清单(可参阅《医疗(美容)广告营销合规(三)-负面清单(多图+多表)》一文),今天违反这个明天违反那个,那行政处罚对广告主、其他广告参与主体来讲将是常态化的,即便后续能够通过沟通、整改、复议、诉讼挽回部分损失,那也要承担较高的合规成本。
    2、聘请法律顾问确保合规经营
    前文曾说过,企业自建合规团队或外聘律师都可以解决合规审核问题,为企业合规经营保驾护航。笔者作为律师,过多讨论这个话题有推销推荐之嫌,话止于此,广大医美广告主和参与医美广告活动的朋友们自己体会吧。
    五、结语
    医美机构遭遇广告处罚不要惊慌,一则事已发生慌也无用,二则事情未必会向最坏结果发展。只要日常经营中紧守合规红线,会较大程度降低处罚风险,一旦被处罚尽快安排本企业的合规人员或外聘律师介入处理,配合行政机关工作的同时最大程度的维护企业正当权益,尽量争取对企业有利的结果。(全文完)
    
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更新时间:2025/2/27 5:17:28