| 问题 | 挂靠合同有法律效力吗 |
| 释义 | “挂靠”，即所谓“企业挂靠经营”，就建筑业而言，是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。建设工程施工合同纠纷大都涉及挂靠的问题，所谓挂靠并非严格意义上的法律概念，其在建筑工程领域中是指，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义承揽工程，本质上是一种资质交换和利用行为，是无特定资质的一方通过向有特定资质的一方支付一定的对价而取得以有资质一方的名义参与特定经济活动的行为。建筑行业是涉及公共安全及国计民生的重要领域，我国对建筑行业通过行政许可的方式实施市场准入。为此，《建筑法》第26条明确规定：“禁止建筑企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑企业的名义承揽工程。禁止建筑企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”事实上，虽然法律明令禁止挂靠行为，但在实施市场准入的条件下，施工资质本身就是一种稀缺资源，从而成为交易对象，这也造成挂靠行为大行其道、屡禁不止。而关于挂靠情形下建设工程施工合同的法律效力问题，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第一条与第四条都明确规定没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。但认为，挂靠行为涉及挂靠方与被挂靠企业之间的挂靠合同关系、建设单位与被挂靠企业之间的名义建设工程施工合同关系、建设单位与挂靠方之间的实际施工关系等，“一刀切”的解决办法或许并非最为妥当，不管是从保护善意发包人、维护合同关系稳定、惩戒出借资质行为的角度出发，还是基于促进施工资质管理制度有效运行的考量，都要求谨慎对待挂靠关系中所涉及合同的效力问题。 |
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