| 问题 | 是否需要将施工合同备案？ |
| 释义 | 施工合同备案是必须的，违法分包合同无效，没有资质承揽合同也无效。备案应在7日内完成，违法分包的标准包括总承包单位分包给不具备资质的单位、未经认可的分包、施工总承包单位分包主体结构施工、分包单位再分包。挂靠行为导致挂靠合同和被挂靠人签订的合同无效，需承担工程质量和行政责任。 法律分析 一、施工合同必须备案吗 建设工程合同必须备案。法律对于建设工程合同的备案有具体的规定，《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第10条规定：“分包工程发包人应当在订立分包合同后7个工作日内，将合同送工程所在地县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门备案。分包合同发生重大变更的，分包工程发包人应当自变更后7个工作日内，将变更协议送原备案机关备案。”由此可知建设工程合同的备案是有期限的，要在7日内到指定的部门备案。 二、违法分包合同无效 违法分包，再分包合同无效，关于违法分包的认定如何来认定呢？认定的标准是建设工程质量管理条例第78条规定的违法分包是指下列情形： 1、总承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位的，属于违法分包； 2、建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，总承包单位将其承包的部分建设工程交由其其他单位考完成的； 3、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的； 4、分包单位将其承包的工程再分包的。这些都是认定违法分包的标准。再分包是指分包人将其承包的工程再行分包给第三人。建筑法第29条规定，禁止分包单位将其承包的工程再分包。再分包本身即是违法行为。现行法律规定将再分包作为违法分包的一种情形。 三、没有资质承揽合同无效的后果 施工人没有资质使用法定资质建筑施工企业名义承揽工程的情形式很多，在审判实践当中，出现的形式有无资质的施工人挂靠具有资质的施工企业，无资质的施工人变相作为真有资质施工企业的内部承包单位，无资质施工人与具有资质施工企业的名义上的联营等多种形式，其实质都是挂靠。挂靠的后果就是出借资质的挂靠合同无效，挂靠人以被挂靠人签订的合同也无效，他们就工程质量向发包人承担连带责任。除此之外，还要承担行政责任。 结语 施工合同必须备案，根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第10条的规定，分包工程发包人必须在分包合同签订后的7个工作日内将合同送至地方政府住房城乡建设主管部门备案。违法分包合同无效，违法分包的认定标准包括总承包单位将工程分包给不具备资质的单位、未经认可的分包工程以及再分包行为。对于没有资质承揽合同的情况，挂靠合同无效，挂靠人需对工程质量负连带责任，并可能承担行政责任。 法律依据 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第四章 建筑工程监理 第三十二条 建筑工程监理应当依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面，代表建设单位实施监督。 工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，有权要求建筑施工企业改正。 工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正。 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第三章 建筑工程发包与承包 第一节 一 般 规 定 第十五条 建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。 发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第三章 建筑工程发包与承包 第二节 发 包 第二十五条 按照合同约定，建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。 |
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