| 问题 | 公司债券的发行主体资格 |
| 释义 | 《公司法》第154条规定：“本法所称公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。”据此，在我国依照《公司法》设立的有限责任公司和股份有限公司，都可以发行公司债，都具备公司债发行主体的资格。 《试点办法》第2条规定：“在中华人民共和国境内发行公司债券，适用本办法。”因此，只要是按照公司法设立的公司制企业，无论是否是上市公司，其发行公司债券都需要按照《试点办法》的规定由中国证监会核准后才能发行。但是，中国证监会在《关于实施有关事项的通知》中规定：“试点初期，试点公司限于沪深证券交易所上市的公司及发行境外上市外资股的境内股份有限公司。”因此，对于非上市公司和非发行境外上市外资股的股份公司来说，在目前阶段若要发行债券，则只能按照《企业债券发行管理条例》等规定发行企业债券。 对于主体资格，律师还需对公司是否依法设立、是否合法有效存续等内容进行核查并发表意见。 一、发行公司债券在发行后多久上市 发行公司债券在发行后半个月左右上市。债券发行的起始日期是指债券发行的时间，债券上市公告日是指债券可以购买的时间。债券发行的主要程序有： 1、股份有限公司、有限责任公司发行公司债券划，股东会作出决议； 2、申请发行，公司作出发行公司债券的决议或者决定后，必须条件向国务院授权的部门提交规定的申请文件和批准，提交的申请文件必须真实、准确、完整； 3、批准发行公司债券的国务院授权的部门应当按照法定条件批准发行公司债券； 4、公告募集方式发行公司债券申请经批准后，应当公告募集方式； 5、公司发行公司债券时，必须在债券上注明公司名称、债券票面金额、利率、还款期限等事项，并由董事长签字盖章； 6、公司债券存根簿公司发行公司债券应当存入公司债券存根簿。 二、欺诈发行股票罪的认定条件 1、行为人必须实施在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容的行为。公司法不仅对设立股份有限公司的发起人募集股份，公司为扩大资本发行新股，公司发行债券规定了严格的条件，而且还规定发起人向礼会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门递交募股申请，并报送招股说明书等主要文件，未经国务院证券管理部门批准，发起人不得向社会公开募集股份，向社会公开募集股份时必须公告招股说明书，并制作认股书。股份有限公司经批准向社会公开发行新股时也必须公告新股招股说明书。公司在向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交公司债券募集办法等文件。《企业债券管理条例》中亦有相应规定。在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容对国家有关部门和社会公众、投资者进行欺骗或者误导，便之对该公司的有关情况产生错误的认识和误解，从而做出错误的判断和决定。例如，发起人虚构认购股份数额；故意夸大公司生产经营利润和公司净资产额；对所筹资金的使用提出虚假的计划，虚假的经营生产项目；故意隐瞒、遗漏公司订立的重要合同以及公司正在进行的重大诉讼事项等等，都可能对他人产生误导，从而做出错误的决定。 2、行为人必须实施了发行股票或公司、企业债券的行为。如果行为人仅是制作了虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法，而未实施发行股票或者公司、企业债券的行为，不构成本罪。必须是既制作了虚假的上述文件，且已发行了股票和公司、企业债券的才构成本罪。 3、行为人制作虚假的招股说明书、认股书、公司债券募集办法发行股票或者公司、企业债券的行为，必须达到一定的严重程度，即达到“数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的”，才构成犯罪。所谓数额巨大是指制作虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法发行股票或者公司、企业债券数量、金额巨大的。具体到多大数额才算数额巨大，法律未作规定，可由司法机关根据具体的案件情况、结合公司的经营类型和大小，和当地的经济发展水平等情况综合考虑掌握、裁量。如果数额不够巨大的，是一般违法行为，可按照公司法的规定给予行政处罚。所谓后果严重，是指制作虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法发行股票或者公司、企业债券可能未达到数额巨大的标准，但造成严重经济损失等后果的，如造成股东和债权人重大经济损失；严重影响了债权人、股东的正常生产经营活动；破坏股东、债权人正常生活，甚至引起自杀，激发一些社会矛盾，影响社会安定和正常社会秩序的等等。其他严重情节是指除数额巨大和后果严重以外的其他严重情节。如严重扰乱了股票发行、债券发行管理秩序，严重影响政府声誉，在社会公众中造成很坏的影响等等。 |
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