| 问题 | 同类营业罪的认定标准及非法经营 |
| 释义 | 非法经营同类营业罪是指国有公司董事或经理利用职务之便，从事与本公司同类的营业以获取非法利益。认定该罪需考察职务利用、同类企业经营和巨额利润三个方面。只有当事人利用职务经营同类型营业且获得巨额利润，才构成犯罪。同类型营业包括在任职公司经营范围内的营业和利用职务经营不属于公司经营范围但合法的项目。其他情况不构成犯罪。 法律分析 非法经营同类营业罪指的是一些国有公司的董事或者经理利用他们的职务之便，自己或者为其他人再经营一些与本公司同类的营业，从中可以谋取巨大的非法利益。这种数额巨大的会处三年以下有期徒刑或者拘役，数额特别巨大的话将会处以三年以上七年以下的有期徒刑，并且都会处以一定的罚金。 对于非法经营同类营业罪的认定，主要是如何与一般的违法经营行为进行区分，一般从三个方面进行考察。 第一是当事人是否运用了职务之便进行经营同类营业，如果当事人没有利用职务之便的话就不能按照该罪进行处理。意思是虽然当事人经营了同类营业，但是这个行为和当事人的职务无关，那么是不会构成犯罪的。 第二是当事人经营的是否是同类的企业，只有和现在任职的公司是同类，才有可能构成犯罪。如果当事人经营的营业和现在的任职不是同类型，那么是不会构成犯罪的。 第三是考察当事人通过利用自己的职务之便，而经营同类型的营业，从中获取了巨大的利润，将会构成犯罪。但是没有达到数额巨大的话，是不会构成犯罪的。 那么什么算是同类型的营业呢?只要符合这些标准中的一个就是同类营业。 一、如果行为人经营的这种营业已经在任职公司的经营范围之内，那么有可能行为人就会为了自己的营业而放弃本公司的营业，而且因为都是同类营业，业务资源也都可以共用。不论该企业有没有实际经营，行为人的做法都有可能导致本公司的利益受到损失。 二、如果行为人任职的企业经营了原本不属于该公司经营范围以内的项目，而且这个项目并不违反国家法律。但是该行为人利用自己的职务之便去经营这个项目，这种情况下是没有违反法律规定的。只有行为人利用职务之便去为自己或者为他人经营同类型项目的时候，才可以被认为是犯罪。 结语 利用职务之便经营同类企业，谋取非法利益的非法经营同类营业罪，根据数额大小将受到不同刑罚。认定该罪需考察三个方面：是否利用职务之便，经营的是否同类企业，以及是否获取巨大利润。只要符合其中一个标准即属同类营业。行为人放弃本公司营业经营自己的同类营业或经营不属于公司范围的项目，均可能导致公司利益受损。行为人利用职务经营同类项目才构成犯罪，否则不构成犯罪。 法律依据 中华人民共和国刑法（2020修正）：第二编 分则 第三章 破坏社会主义市场经济秩序罪 第八节 扰乱市场秩序罪 第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 公安机关办理刑事案件程序规定：第五章 证 据 第七十一条 采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。 收集物证、书证、视听资料、电子数据违反法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。 在侦查阶段发现有应当排除的证据的，经县级以上公安机关负责人批准，应当依法予以排除，不得作为提请批准逮捕、移送审查起诉的依据。 人民检察院认为可能存在以非法方法收集证据情形，要求公安机关进行说明的，公安机关应当及时进行调查，并向人民检察院作出书面说明。 中华人民共和国刑法（2020修正）：第二编 分则 第三章 破坏社会主义市场经济秩序罪 第八节 扰乱市场秩序罪 第二百二十四条 有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 |
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