| 问题 | 应发工资与实发工资如何确定加班费？ |
| 释义 | 加班时获得的工资应该是实发工资而不是月工资，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位应按照一定标准支付加班费，如延长工作时间支付1.5倍工资，休息日支付2倍工资，法定假日支付3倍工资。如果单位不支付加班费，劳动者可以向劳动保障监察部门投诉，或向劳动争议仲裁委员会提出申诉，要注意收集加班证据。 法律分析 一、加班费按应发工资还是实发工资? 劳动者加班时获得加班费的，用人单位要发工资的时候，获得的工资应该是实发工资而不是月工资，月工资是劳动合同法约定的工资。 《中华人民共和国劳动法》 第十九条：劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款： (一)劳动合同期限; (二)工作内容; (三)劳动保护和劳动条件; (四)劳动报酬; (五)劳动纪律; (六)劳动合同终止的条件; (七)违反劳动合同的责任。 劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。 第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： (一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬; (二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬; (三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 二、加班后单位不给加班费怎么办 如果节日期间加班却没有拿到加班费，应及时向劳动保障监察部门投诉举报，在提出维权主张时，要注意收集加班证据。如果拿不到加班费，劳动者可以通过两种途径维权： 第一，向当地劳动保障监察机构进行投诉，由其进行查处。 第二，因支付加班工资发生争议的，可向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉，请求裁决用人单位支付加班加点费用及法律规定的经济补偿金。维权时劳动者一定要注意收集加班证据，例如考勤卡、单位就餐记录等。如果申请劳动仲裁，要注意千万不能超过一年的仲裁时效。此外，针对个别单位为加班的职工发“红包”，并且把“红包”视作职工的加班工资的现象，“红包”是单位对员工一年工作表现的肯定和褒奖，类似于年终奖，但并不能代替节日期间的加班工资。如果单位拒不支付加班工资，劳动者可准备好加班记录、劳动合同、书面材料等，向劳动保障监察机构举报。 如果说在工作期间发生了工作规定时间以外的工作后也是属于加班情况，那么在员工发生了加班情况后也是需要用人单位向劳动者支付加班费用的，如果说在平常日进行加班会按照1.5倍工资计算，如果说在周末进行加班会按照2倍的工资计算，如果是节假日则会支付三倍工资。 结语 根据《中华人民共和国劳动法》规定，劳动者加班时应获得加班费，用人单位在发放工资时应支付实发工资而不是月工资。如果单位未支付加班费，劳动者可以向劳动保障监察部门投诉举报，同时收集加班证据。劳动者还可以向劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求支付加班费和经济补偿金。维权时要注意时效，并确保收集好相关证据。对于个别单位以红包代替加班工资的情况，劳动者应坚持维权，向劳动保障监察机构举报。在加班情况下，用人单位应按照不同情况支付1.5倍、2倍或3倍的工资。 法律依据 中华人民共和国劳动合同法（2012修正）：第二章 劳动合同的订立 第二十五条 【违约金】除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。 中华人民共和国劳动合同法（2012修正）：第二章 劳动合同的订立 第二十二条 【服务期】用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 中华人民共和国劳动合同法（2012修正）：第七章 法律责任 第八十五条 【未依法支付劳动报酬、经济补偿等的法律责任】用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 |
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