| 问题 | 如何判定打架和防卫 |
| 释义 | 在伤害案件中，相互斗殴因是双方以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为，在正常的互殴中是一种相互侵害，都具有互相防卫意图，因此，一般不存在正当防卫； 但是，在相互斗殴中，如果一方已经停止斗殴，向另一方求饶或者逃跑，而另一方仍紧追不舍，继续实行侵害，此时斗殴的性质已经转化为单方不法侵害，被侵害人可以进行正当防卫。 一、什么情况定为互殴 在刑法理论上，互殴是指参与者在其主观上的不法侵害故意的支配下，客观上所实施的连续的互相侵害的行为。因为，从客观上看，互殴的双方都是对他方的殴打行为的反击，容易与正当防卫混为一谈。互殴的核心是互相斗殴。尽管斗殴是互相的，但还是存在着谁先动手与谁后动手的区分。先动手的一方具有对他方的人身侵害性，属于侵害行为，这是没有问题的；后动手的一方具有对他方侵害行为的防御性，属于反击行为。 二、正当防卫的标准是什么？ 根据我国《刑法》典第20条第1款的规定：“为了使国家，公共利益，本人或者他人的人身，财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事任。” 正当行为的本质是基于法益衡量说，即利益阙如(利益欠缺)与优越的利益的原理。 (一)正当防卫 1、正当防卫的条件 (1)起因条件：现实的不法侵害(攻击性、紧迫性、侵害性，但有例外-盗窃罪)； (2)时间条件：法益侵害的紧迫性。→否则构成防卫不适时(事前防卫、事后防卫) (3)对象条件：对不法侵害者本人对共犯中没有实施不法侵害者不能正当防卫→否则构成对第三者防卫 (4)主观条件：排斥防卫挑拨、相互斗殴、偶然防卫的正当性。→必须有防卫意图 (5)限度条件：没有明显超过必要限度造成重大损害 2、防卫过当及其刑事责任：罪过形式：过失、间接故意(通说)。 防卫过当是一个法定量刑情节，处罚原则是“应当减轻或免除处罚。” 3、特殊正当防卫权：只有当暴力犯罪严重危及人身安全时，才适用特殊正当防卫的规定。 【本文关联的相关法律依据】 《刑法》第二十条，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 |
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