| 问题 | 员工被刑事拘留，用人单位能否据此解除劳动合同？ |
| 释义 | 劳动者被依法追究刑事责任并不意味着用人单位可以立即解除劳动合同。根据劳动法和相关规定，劳动者被判处刑事处罚或免予刑事处分，且案件进入法院审判阶段，才能认定为“被依法追究刑事责任”。拘留、逮捕等强制措施并不属于刑事责任承担方式。用人单位可以通过公司规章制度将员工被限制人身自由的情形作为解除劳动合同的情形，以避免用工风险。 法律分析 一般认为，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位有权解除劳动合同。 其法律依据为《劳动法》第二十五条，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（4）劳动者被依法追究刑事责任的。 另根据： （1）劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第29条第2款的规定，“被依法追究刑事责任”包括：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的、被人民法院依据《刑法》第37条免予刑事处分的，以及劳动者被人民法院判处拘役、3年以下有期徒刑缓刑的。 （2）原劳动部在2003年发布的《劳动和社会保障部办公厅关于职工被人民检察院作出不予起诉决定用人单位能否据此解除劳动合同问题的复函》中进一步说明，人民检察院根据《刑事诉讼法》作出不起诉决定的，不属于“被依法追究刑事责任”的情形。 可见，对于“被依法追究刑事责任”的标准是该劳动者所涉案件进入法院审判阶段，并由法院以判决的形式判处刑事处罚或免予刑事处分，方可认定为“被依法追究刑事责任”。 这与一般人所认为的劳动者一旦被采取强制措施（如拘留、逮捕等），单位就可以立即解除劳动合同存在很大区别： （1）《刑事诉讼法》第81（逮捕）、82条（拘留），这两种强制措施，并不属于刑事责任承担的方式，用人单位在法院未对员工判处刑事责任的情况下，不可以直接解除与员工之间的劳动合同。 （2）另根据《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第28条的规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动着别限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。在此期间，停止向员工支付劳动报酬，停止缴纳社会保险及公积金，并且中止期间可不计入工作年限。 因此，如果用人单位在劳动合同中仅约定劳动者”被依法追究刑事责任”，用人单位可以解除劳动合同的，那么在劳动者被拘留、逮捕，或行政拘留时，用人单位无法解除与该员工的劳动合同，从而影响用工，甚至公司的正常运转。 实践中，用人单位可以以公司规章制度的方式将员工被拘留、逮捕等被限制人身自由的情形作为用人单位解除劳动合同的情形，从而避免用工风险。 结语 根据劳动法第二十五条的规定，劳动者被依法追究刑事责任，用人单位有权解除劳动合同。但是，根据相关文件的解释，劳动者被依法追究刑事责任的标准是案件进入法院审判阶段，并由法院判处刑事处罚或免予刑事处分。因此，仅仅是被采取强制措施（如拘留、逮捕等）的情况下，用人单位不能直接解除劳动合同。为避免用工风险，用人单位可以通过公司规章制度将员工被限制人身自由的情形作为解除劳动合同的情形。这样做可以确保用工的正常运转。 法律依据 中华人民共和国劳动合同法（2012修正）：第四章 劳动合同的解除和终止 第四十条 【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 中华人民共和国劳动合同法（2012修正）：第四章 劳动合同的解除和终止 第三十七条 【劳动者提前通知解除劳动合同】劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 中华人民共和国劳动合同法（2012修正）：第五章 特别规定 第二节 劳务派遣 第六十五条 【劳务派遣中解除劳动合同】被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。 被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。 |
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