| 问题 | 挂靠合同效力认定是怎样的 |
| 释义 | 挂靠合同是无效合同。《建筑法》已对挂靠行为作出了禁止性规定。《建筑法》明确禁止挂靠行为，该法第二十六条明确规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。 挂靠人与被挂靠企业之间的“挂靠”行为的效力。各地法院在审理涉及挂靠纠纷时，对于挂靠人与被挂靠企业签订的《合作协议》、《分包协议》或《内部承包协议》一般都认定为无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条也明确规定“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工公司名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。” 一、建筑工程挂靠合法吗 工程挂靠是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。根据《中华人民共和国建筑法》第26条的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并且只可以在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑工程施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他借着施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。综上，工程挂靠是不合法的，即使因此而签订了工程合同的，该合同也是无效合同。 二、建设工程合同纠纷发生的原因 1、承包人没有资质，导致合同无效 (1)、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； (2)、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； (3)、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 在建设工程合同中，经常会出现一些非法转包，违法分包的情况，违反了法律的禁止性规定导致合同无效，以至于当事人的合法利益受到损害。或者签订合同的承包人是挂靠经营，自己根本不具备承包工程的资格。因此，在签订合同时，发包人或者业主要严格的对承包人的资格进行审查，以免发生纠纷。 2、拖欠工程款 工程款拖欠也是建设工程合同发生纠纷的主要原因之一。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”司法解释为了维护实际施工人的利益，规定了发包人对于欠付工程款的责任。因此在合同的订立时，当事人最好约定违约金，这样可以约束发包人或者分包人的行为。 |
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