| 问题 | 新三板业务律师如何协助拟挂牌公司清障 |
| 释义 | 新三板律师业务 一、关于合法合规经营 合法合规经营是指公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员须依法开展经营活动，经营行为合法、合规，不存在重大违法违规行为。 企业的经营过程中很难也不可能保证永远不犯错误不出问题。出了问题需要解决问题，那么问题怎么解决以及解决到一个什么程度，是需要思考的。 在企业IPO过程中，对于企业的一些瑕疵基本的解决思路无非就是：交钱、交罚款、开证明。尤其是开证明，那肯定是说的越详细级别越高越靠谱也越安全，当然以拟上市公司的规模和地位，以及IPO的融资能力，交交罚款，找关系开证明似乎都不是障碍。然而新三板挂牌企业毕竟不同于拟上市公司，同时新三板的审核要求也不同于IPO,不应当照搬IPO过程中的处理方式。对于新三板拟挂牌企业，我们认为在制定解决方案时要综合考虑： 1)对问题发生的背景和大环境进行详细分析，这个问题的出现是个案还是当时历史原因造成的普遍现象。 2)对问题发生的因素进行全面分析，重点关注企业在这个问题上的态度以及责任划分，这个问题是因为企业无知造成的、失误造成的还是故意造成的，这个问题是不是全部是企业的责任还是第三方甚至主管部门也有责任? 3)对问题进行详细的论证之后进行明确的定性，这个问题是否违法还是违规，违反的是什么规则什么制度，那么这个制度的影响有多大? 4)模拟论证这个问题或瑕疵对公司生产经营以及盈利能力的影响，假定这个问题以及瑕疵最坏的结果来打算，那么这个企业是否还能正常经营是否还能够符合挂牌或者上市的条件。如果影响企业的业务持续经营或者不符合其他挂牌条件的，应当彻底整改，否则可以视情况进行逐步整改，并且进行充分披露。 5)企业在相关文件中充分披露这些论证的信息，让投资者知晓这个问题的性质以及影响，并告知投资者公司存在这样的不规范的地方以关注风险。 二、关联交易及同业竞争 1关联交易 关于关联交易问题，不论是首发上市还是新三板挂牌都没有规定关联交易是实质障碍，但是需要着重解释和解决关联交易的必要性和公允性问题。在实践中，有时候可能公允性问题更好解释和论证一些(除非企业有着通过关联交易调节利润的意图)，而必要性的解释有可能形成悖论：如果发行人的关联交易占比较小且不存在依赖，那么这笔关联交易的必要性就存在疑问，既然关联方的交易可有可无那么为什么不能清理?如果发行人的关联交易存在很大的必要性，那么可能发行人就对关联交易存在重大依赖的疑问，这样可能会损害发行人的资产完整性和业务独立性。 因此，在首发上市过程中关于关联交易的整合的力度越来越大，很多企业报告期内都没有关联交易的存在。而对于新三板来说，关联交易并没有严格的比例限制。不过对于关联交易问题的判断还是要从必要性和公允性上来判断，如果挂牌企业的关联交易有以下的因素，那么可以考虑不要求强制清理：1)关联交易的发展有着历史的原因和背景;2)关联交易的公允性和必要性有一定的合理性。3)关联交易的清理目前阶段不具有可行性或者经济性，目前清理关联交易可能需要付出较大成本而挂牌企业无法承担。4)关联交易目前正在处于逐步规范的过程中，并且有着规范的明确预期。5)在考虑和不考虑关联交易的情况下，对挂牌企业的业务发展和盈利能力进行对比，以保证投资者对企业有着清晰完整的判断。 2同 该内容由 张胜云律师 和 律说律答 共创回答 |
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