| 问题 | 定金和违约金如何区分,定金与订金哪个能退 |
| 释义 | 定金和违约金如何区分 违约金是由当事人通过协商预先确定，在违约后生效的独立于履行行为之外的违约方向对方支付的一定数额的金钱。当事人的约定是违约金产生的首要条件。与损害赔偿金相比，违约金的支付不应以实际的损失发生为条件。《合同法》第一百一十四条第二、三款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。 定金是指合同当事人一方在合同订立时或合同履行前，为了保证合同履行而给付另一方一定款项的一种担保方式。《合同法》第一百一十五条规定：“债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金：收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。由此可见，定金的没收或者双倍返还也是一种违约责任。 在合同当事人既约定了合同的违约金，又同时约定了定金的情况下，当一方违约时就会发生违约金责任和定金责任竞合的情形。《合同法》第一百一十六条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”根据本条规定，约定违约金与定金不能同时并用，在一方违约时，对方可以从中选择其一适用。法律作这样的规定，既是基于我国违约责任补偿的属性，也是为了体现法律的公平原则，使得任何一方都不能因为对方的违约获取更高的利益。 定金与订金哪个能退 订金，是一个日常用语，在法律上没有明确的规定，它通常是指一方先交付一笔现金给对方作为自己履约的担保，其担保功能是单方的，即仅对交付方适用，对收受方不适用。在司法审判实践中，一般视为预付款，在商品房预售、销售中经常使用。订金的约束力及如何处理订金，由双方当事人在合同中约定，但不论哪一方反悔，卖方都只须原数退还订金即可，不适用罚则。 定金，则是一个法律概念，是指合同当事人于合同订立时，或合同义务履行前，一方向另一方交付金钱或有价物，以确保合同有效履行的一种担保方式，具有证约作用、担保作用和预先给付的性质，适用“定金罚则”。我国《合同法》第115条规定“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受订金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”我国《担保法》第89条也规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。”作为对给付定金一方的赔偿，定金数额由双方约定，但不得超过合同总标的的20%，超过部分不产生定金效力。《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第121条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持”。 |
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