| 问题 | 公司设立、营运、清算各阶段债权人保护的制度 |
| 释义 | 保护公司债权人利益是公司法的基本理念，现代各国公司法都将其列公司的目的之一。公司债权人的保护始于公司设立之际，贯穿于公司营运之中，终于公司清算结束之时。关于公司债权人保护的具体制度可以分三个阶段来体现，即公司设立阶段、公司营运阶段和公司清算结束阶段。 (一)公司设立阶段的债权人保护制度 公司设立阶段的债权人保护是公司法保护债权人利益的首道屏障，即在公司设立条件和程序上充分考虑可能出现的危及债权人利益的各种情形，并设计出相应的保障措施。从具体立法制度看，设立阶段的债权人保护主要通过公司注册资本额、股份认缴制度、股东出资方式与比例、发起人的责任等途径而实现。 1.公司设立时对公司资本的数额限制制度 注册资本不仅是公司设立时必须具备的基本要件之一，是公司进行生产经营的物质基础，而且也是公司债权人保护利益的最低财产担保，公司的责任能力和责任范围直接取决于公司资本的大小，因为，依法确定公司的最低资本额就成为使公司保持一定的经营规模、承担一定责任的基本保证。为了保护公司债权人的利益，各国公司法基于权利与义务一致、利益与风险并存的原则，一般都规定统一的公司最低资本额，对某些特殊行业公司资本的特殊要求，留给特别法去解决。但由于各国司法制度的差异，导致对最低资本额限制程度也有所不同。大陆法系国家公司法鉴于有限责任公司的人合性及其多为中小企业组织形式的现实，一般对有限责任公司最低资本额的要求不高;而对具有资合性并可能成为大企业形态的股份有限公司，往往都规定有大大高于有限责任公司的最低资本额。英美法系国家公司法对公司最低资本额要求不严，甚至法无明文规定。 2.公司设立时认购缴纳股份制度 为了防止虚假出资，保护债权人利益，各国公司法对股东认购缴纳股份采取了不同的制度，大体上有三种：英美法国家的授权资本制、大陆法国家的法定资本制和目前德、日、法等国采用的一种介于前二者之间的新的资本制度—认可制。 3.公司设立的严格准则制及涉及公众利益的重大行为的严格审批制度 各国在公司设立上普遍实行严格准则制，即在单纯准则制基础上，以法律进一步规定公司设立的要件，并加重发起人的责任，同时规定公司设立必须经过主管机关登记，才得以成立并取得法人资格。严格准则制的采用，有利于克服单纯准则制情况下可能导致的滥设公司的行为，使公司从设立始即更规范。公司设立的规范化，使交易安全有了主体上的保证。公司设立后，一些涉及公众利益的重大行为也实行严格的审批制度，如募集股份、发行公司债券等。各国法律对发行股份及公司债券规定了严格的条件，这些条件既有实质上的也有程序上的，除了满足这些法定条件外，还要必须报经主管机关批准，不经批准，公司是不能发行股份或公司债券的。 4.对股东出资方式和比例的限制制度 各国公司法对股东出资方式和比例都作了严格的规定。关于股东出资方式，在各国公司法上不尽一致，最通常的形式有现金、实物、无形财产、劳务等四类。美国标准公司法第19条规定：“发行股份的对价可全部地或部分地以现款，以其它财产—有形的或无形的或以实际为公司完成的劳务或服务来缴付。”德国和法国等大陆法系国家还把信誉作为一种出资方式，但劳务不能算作实物出资。关于股东出资比例，各国公司法一般规定，公司创办人必须在设立公司前以一定比例数额的现款来缴付股份对价，大致都在总股本额的20%-30%之间。如德、法等国的公司法规定股份有限公司注册的初始股东，必须在公司正式成立前以现金缴纳其持有的每股票面额的25%，其余额可分期在五年内缴纳;如果用实物支付股金，则需在公司成立前一次付清全部股金。 5.发起人责任制度 公司的设立主要依靠发起人的活动和努力，发起人要实施发起行为，并要承担较重的责任，因此，各国公司法一般都规定了发起人所享有的优于其他股东的权利，如取得优先股、获得相应报酬、公司解散时优先分得财产以及取得其他特别利益等。但我国公司法对此未作规定。发起人在享受权利的同时，也应承担较重的义务和责任，各国公司法对此都有规定。发起人的责任归纳起来主要有以下几点：(1)发起人对公司的资本充实责任;(2)发起人延误其设立公司的任务，该发起人对公司承担损害赔偿连带责任;(3)公司成立时，发起人有恶意或重大过失时，该发起人对第三者也承担损害赔偿连带责任;(4)公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;(5)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 (二)公司营运阶段的债权人保护制度 1.资本维持制度 即公司在存续过程中，应当经常保持与其资本额相当的财产。因为在公司成立时，公司资本即代表公司的实有财产，但在公司营运过程中，其实有财产会由于公司的盈利或亏损而高于或低于公司的资本，即使公司成立后未开展活动，也会因时过境迁，财产无形贬损而使资本的实际财产价值低于其原有的价值，从而使公司无法按资本总额所表示的范围承担财产责任。资本维持制度的目的正是为了防止资本的实质减少，保护债权人的利益，同时也防止股东对盈利分配的过高要求，确保公司本身业务活动的正常开展。因此，各国公司法一般都规定了以下制度：(1)禁止公司低于票面金额发行股票;(2)禁止公司不合理处分其财产，防止公司财产状况恶化;(3)设立公积金以保持公司财产的正常状况;(4)在特别情况下，公司可取得自有股份，即股份有限公司按照一定的价格，以公司拥有的资金从股东手中买回本公司的股份。 2.资本不变制度 即公司资本必须在公司章程中予以载明，未经股东大会修改章程，公司资本不得随意增减。其目的在于防止公司总额的减少导致公司责任范围的缩小，保护债权人的利益。 3.股份转让限制制度 股份有限公司的股东在公司设立后可以依法自由转让所持有的股份。各国公司法几乎都规定，除法律有禁止或限制性规定外，公司章程一般不得禁止股份的转让。但股份的自由转让不是绝对的。为了保护公司、其他股东和公司债权人的利益，法律通常要对股份的转让作必要的限制。这些限制主要有：公司正式成立前认购股份转让的限制;对特别持有人(如发起人、董事、监事、经理等)持有的股份转让的限制;为防止垄断而对收购公司股票的限制等。如日本公司法规定，在公司设立登记前，不得转让股份有限公司的股份，其目的在于为了防止发起人变卖股份牟取暴利或滥用投机，保证交易的安全，以免公司万一不能成立，受让人因而受损失。 4.对越权行为的处理原则 公司章程规定的经营范围确定了公司生产经营活动的基本内容和领域，是公司法人权利能力和行为能力的依据，公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。其目的在于保护同公司进行交易的债权人的利益，使其知悉该公司的权利能力和行为能力范围，知悉公司有权从事哪些交易。欧共体1968年关于公司法的第一号指令中的规定，凡经公司董事会所决定的交易，对于与该公司进行交易的善意第三人来说，均应视为在该公司的行为能力范围内的交易4.英国公司为同欧共体的这种规定保持一致，对传统的“越权行为无效原则”作了修正。美国和德国公司法也规定，公司董事的行为，即便超出公司的权利能力的范围，仍对公司有约束力，不得因公司欠缺权利能力而对其行为予以否定。可见，公司越权行为绝对无效已被相对无效所取代成为公司法上的一大发展趋势。 5.公司信息公开披露制度 公司信息公开披露制度是指公司将其重大事项公之于众，让社会公众了解其资信状况、责任性质、营业现状及前景等，使相对人在与之交易时对其有比较充分的了解，以减少盲目性，增加交易的安全性的一种制度。其内容主要有：第一，登记注册事项公开制度。公司设立、变更、注销等均应在公司登记机关登记。登记事项包括申请书、公司章程、验资证明等有关公司基本情况的内容。将登记事项公开，社会公众便可了解到公司的基本情况，在与之交易时就能据此确定适当的交易范围，采取相应的交易方式，以免上当受骗，从而减少交易风险。第二，公司财务情况的公开制度。公司财务情况最能反映公司的经营现状及前景。将公司财务向社会公开，无疑有利于与之交易的相对人把握交易的范围及形式，从而达到保护交易安全的目的。各国法律一般规定，凡公开发行股份及公司债的公司，公司的资产负债表、损益计算表、盈余分配或亏损弥补决议等各项会计表册，应当置于公司，供股东查阅，并应予以公告，股东或债权人可以要求抄录或获得有关资料。 6.公司债权人对公司经营的制约机制 这是从更为积极、主动的角度为债权人利益设置的保护措施。主要有股份公司债券持有人会议制度、债务和解制度、公司重整制度，这更有利于保护公司债权人利益。 (三)公司清算结束阶段的债权人保护制度 1.公司合并或分立时债权人的权利 公司合并或分立时债权人有权请求提前清偿债务或提供相应的担保，各国公司法都有类似规定。如法国商事公司法第381条和第386条规定，公司发生合并或分立时，债权人可以在法令规定的期限内就合并或分立草案向商事法院提出异议，商事法院如认为异议成立，可令公司偿还债权，或令吞并公司提供担保。我国公司法第184、185条规定，公司应当自作出合并或分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得合并或分立。从文义解释可看出，即使债务未到清偿期，债权人也有权在上述期限内请求公司清偿或提供相应担保，这显然有利于公司债权人。 2.公司破产使债权人有优先于股东获得清偿的权利 西方国家公司法对此有明确规定。如德国公司法第272条规定：只有在第三次公开要求债权人申报权利时之日起一年后，股东才可分配财产。我国公司法第195条规定：公司财产能够清偿公司债务的，分别支付清算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿公司债务。公司财产按前项股东清偿后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司注册按照股东持有的股份比例分配，换言之，债权之实现优先于股东财产之分配，从而使公司债权人处于有利地位。 3.适用公司清算规则 即在公司由于某种原因而进行清算时，为了保护公司债权人不受公司股东或清算人非法处分公司财产行为的危害，公司应当按照公司法的要求及时组成清算组织，依照有关的财产接管和清算规则开展各项清算工作。依据我国公司法，在公司因破产或其他原因而被解散时，公司应及时成立清算组进行清算，清算组应忠实地履行自己的职责，如因故意或过失而给公司或债权人造成损失的，应当承担赔偿责任;清算组还自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上至少公告3次。 4.抑制公司在即将解散或破产前非法处分公司财产的行为制度 如英国公司法规定，在公司破产时或公司清算开始前6个月内，公司隐匿、私分或无偿转让财产的行为，非正常压价出售财产的行为，对原无担保的债务提供担保的行为，对未到期的债务提前清偿的行为以及放弃自己的债权的行为，均为无效行为，其目的在于防止损害公司债权人利益的行为发生。我国《企业破产法》第35条有类似的规定，但公司法对此却无相应的规定，实为一缺憾。 5.对公司清算中的欺诈性交易追究责任制度 根据英国公司法规定，在公司清算中，如果发现公司任何交易带有欺诈债权人的意图，法庭可以在接到公司注册署、公司清算人、公司债权人保护或负有连带偿还责任的人的申请后，宣布有关人士为知悉欺诈交易情况的内幕人士，该人士即应对公司债务承担无限清偿责任。我国公司法对此未有明确的规定，但我们认为应借鉴英国公司法的这一制度，规定如清算组在清理公司债权债务关系中发现不利于公司债权人保护的交易时，可以向人民法院起诉，请求人民法院责令有关人员对公司债务承担无限清偿责任。只有这样，才能使公司债权人保护的利益得到切实和公平的保护。 一、企业监事会制度的主要作用有哪些？ 第一，保护股东利益，防止董事会独断专行。现实生活中，公司规模尤其是股份公司规模越来越大，出现了大多数股东的投机化现象，即股东更多关心的是自己在股市的投资收益，而不是公司的经营状况，股东以及股东会显然不可能有效行使公司经营的监督权。正是基于此，监事会凭借出资者 (股东)赋予的监督权，代替股东专职行使监督董事及董事会的职权，成为了保护股东利益、防止董事会独断专行的必然选择。 第二，维护公司及其股东的财产安全等合法权益。监事会制衡机制的工作重点在于监督，而监督的最终目的也正是为了保障公司和股东的合法权益，主要是财产安全的权益。 第三，保护债权人利益，防止损害债权人利益行为的发生。依据 《公司法》规定，无论是股份有限公司还是有限责任公司，承担的均是有限责任，而这种有限责任是以牺牲债权人的利益为前提的。公司财务会计的任何虚假记载都是对债权人的欺骗，公司财产的实际减少也直接对债权人债权的收回构成威胁。法律为了公司债权人的利益得到充分的保护，设立了监事会制度，监督公司的财务会计状况，防止公司违法行为的发生。 |
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