| 问题 | 盗窃疑罪从无的辩护观点有哪些？ |
| 释义 | (一)、从行为人主体方面找辩点： 1.刑事责任年龄之辩——《刑法》第十七条规定，已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 2.特殊的身体情况之辩——《刑法》十九条规定，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。 从司法实践来看，聋哑人群体涉嫌的主要犯罪类型即为盗窃。 3.特殊身份之辩——行为人是否是公司员工，盗窃物品是否为公司让其保管的物品?盗窃罪与职务侵占的一个主要区别是盗窃罪是对他人占有的侵犯，而职务侵占行为的侵害对象则为行为人先期已经合法占有的物，是在基于职务行为本身而有权占有的基础上进一步对物的所有权及其他本权的侵害，是对本人占有的滥用。职务侵占罪的立案标准是6万，相较于盗窃而言，在构罪和量刑标准上高了许多，所以，在有条件的情况下，可以往职务侵占上靠。 (二)、从主观方面找辩点： 4.盗窃的目之辩——某些情况下，盗窃的目的可以影响定罪。部分情况下，因目的具有正当性，以致手段的非法性所反映的行为的社会危害性大大降低，可以认定为犯罪情节显著轻微危害不大，不作为犯罪处理。如债权人为实现债权而实施盗窃，在盗窃行为实施完毕后，及时告知债务人盗窃事宜，并声明只要债务人还款即归还所窃之物。 5.盗窃的动机之辩——犯罪动机通常也是法院量刑时的考量因素，如重庆市高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则中明确：“因生活所迫、学习、治病急需而盗窃的，减少基准刑的20%以下” (三)、从客观行为方面找辩护要点： 6.是否构成入户盗窃之辩——“入户“这一情节，在量刑环节中起到很关键作用。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》明确规定“入户盗窃”的“数额巨大、“数额特别巨大”的标准可以减半处理。并且该规定中明确了何为“入户”，即“供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所”，笔者曾经办理了一起案件，一套三室一厅的房子里，有两间房屋用于居住，而另一间房屋作为公司办公室。套间的大门并没有关闭，而两间住房及办公室房门紧锁。盗窃行为发生在公司办公室内，且行为人对自己的目标房间的性质明知的情况下，辩护人提出了办公室非用于家庭生活且与住房相对隔离，且行为人不具有人身安全威胁的观点。最终，该被采纳。 7.是否有犯罪前科之辩——曾因盗窃受过刑事处罚的或行政处罚的，立案的数额标准减半。所以，部分案件，是否具有盗窃前科决定是否构成犯罪。当然这个部分的辩护，仅针对前科行为发生在未成年。2013年修改后刑事诉讼法第275条规定了未成年人犯罪前科封存制度，即犯罪的时候不满十八周岁，被判处五年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存。被封存的犯罪记录应当保密这一前提决定了该犯罪记录所反映的犯罪行为应当免于被重复利用和评价，否则保密便无从谈起。我国的未成年人犯罪记录封存制度，其功能已经相当于前科消灭制度。司法实践中，大部分法院对未将未成年人前科予以评价。 (四)、从数额辩护方面进行辩护： 盗窃是典型的数额犯，虽然修正案(八)增加了携带凶器、扒窃、多次盗窃等行为犯情节，但在量刑时，仍然会考虑数额因素。 8.盗窃物品为现金的数额辩护——盗窃现金已被使用或挥霍，就证据而言，通常只有言辞证据能证明盗窃的现金的数额，被害人与行为人对金额的说法不一致的，可用疑罪从无、有利于被告人原则的观点展开辩护。 9.盗窃物品为种类物并且销赃情况的辩护——查看证据是，需重点查明下家上否有其他进货渠道，查获的物品是否有证据证明系行为人销赃货物，或是否能排除其他人供货的可能性。 10.销赃金额是否能作为盗窃金额的辩护——《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定：“被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定;无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价”。即认定盗窃的数额，只能以价格凭证或者估价机构的估价予以认定。 (五)、价格鉴定意见方面的辩护： 11.鉴定对象与送检材料是否具有同一性的辩护——鉴定对象和送检材料保持一致性，即二者均应该是被盗窃的物品。笔者曾经办理了一起案件，犯罪行为人将盗窃的黄金条销赃后，收购赃物的店主已将金条混合融化，并制作成工艺品销售，后提交鉴定机构鉴定的物品系店主提供的数量和纯度相当的一块金条。此案中，辩护人根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第八十五条之，提出了鉴定对象与送检材料不一致，鉴定意见不能作为证据使用的辩护观点。 12.鉴定物品是否经过真伪性鉴定的辩护——2014年11月15日《被盗财物价格认定规则(试行)》第四条规定需要进行真伪性鉴定外，发改价证办[2015]310号关于印发《钟表价格认定规则》的通知第三条价格认定机构应要求办案机关在价格认定协助书中明确涉案钟表的真伪。 13.鉴定方法的辩护——《被盗财物价格认定规则(试行)》对市场法、成本法、专家咨询法的基础条件都做了要求和规定。所以需要核查在案证据的情况予以辩护。笔者曾经办理了一起盗窃案，被害人称其所被盗的物品均系国外购买，并且无任何票据。但是鉴定意见书中却明确表示用成本法来鉴定的。而《被盗财物价格认定规则(试行)》第十三条规定：“具备可采用的成本资料，能取得被盗财物重置价格和实体性、功能性、经济性贬值或成新率等指标的，可采用成本法。” 即要想使用成本法，必须具备可采用的成本资料，无成本资料则不能使用该方法。 (六)、量刑情节方面找辩护要点： 14.犯罪作用与地位辩护——《刑法》第27条：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”第28条：“对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。” 15.自首情节的辩护——在此需要特别强调电话通知到案的情况，嫌疑人在接民警电话后，主动到侦查机关接受调查，其具有投案的主动性，详细观点可参见电话通知到案的相关规定。 16.如实坦白辩护——如实坦白可以细分为很过个方面进行辩护，具体观点如下： 1.如实供述自己罪行，是否避免特别严重后果发生的?比如是否让赃款及时追回等。 2.如实供述办案机关尚未掌握的同种的轻重程度?这个部分可以从受案登记表，报案材料等合适侦查机关一开始掌握的线索和金额，如果当事人如实供述的金额超过了掌握的金额，则其量刑减轻的幅度自然会大些。 3.被告人如实供述是否有助于定案的?部分案件在客观证据、直接证据较少的情况下，行为人的如实供述对本案证据是否形成锁链，是否达到确实充分的标准起到关键作用。 17.认罪认罚——《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》第一条对顶：“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议，同意量刑建议，签署具结书的，可以依法从宽处理。” 18.是否获得谅解——最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“盗窃公私财物数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，且获得被害人谅解的，情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚 19.是否积极赔偿——最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百二十五条规定“人民法院除应当审查被告人是否具有法定量刑情节外，还应当根据案件情况审查退赃、退赔及赔偿等情况。 20.平时表现情况——最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百二十五条规定：“人民法院除应当审查被告人是否具有法定量刑情节外，还应当根据案件情况审查被告人平时表现，有无悔罪态度等影响量刑的情节。 综合上面所说的，盗窃罪对于我们来说是属于严重的违反了法律的规定，但如果要请律师来为自己辩护那么就必须要有证明自己无罪的证据，这样法院才公进行受理，每一个案件都是有它的法律依据的，必须要按照法律规定的流程来进行。 一、如何认定犯罪情节比较轻？ 犯罪的时间和地点。任何犯罪都是在一定的时间和地点实施的。在通常情况下，时间和地点并不影响犯罪的成立。但是，时间和地点往往反映行为本身的危害程度。如：在战时的某些犯罪行为的社会危害性比平时严重得多；在受灾地区进行盗窃等犯罪活动比在一般地区危害性更大。 犯罪的手段和方法。在一般情况下，行为人用什么样的手段和方法实施犯罪，对犯罪构成并无影响，但手段特别残忍、方法比较狡猾的犯罪，则情节必然严重。如非法拘禁他人，又有殴打、侮辱情节的，情节就比较严重。 犯罪的动机。故意犯罪的动机都是不良的，但却有程度的差异。如：出于报复或栽赃陷害的动机，就是属于特别恶劣的情节；出于贪财动机的杀人，比因受迫害和侮辱为保护自己或他人的合法权益，一时激愤的杀人严重；出于追求贪图享受而贪污，比为了缓和家庭暂时的经济困难而贪污的情节恶劣。 犯罪的结果和后果。情节的轻重也反映在行为直接造成的损害结果及其引起的危害后果的大小上。显然，盗窃公私财物数额巨大的比数额较小的严重；杀害多人比杀害一人严重；强奸多次比一次严重。 犯罪对象的具体情况。犯罪对象是犯罪行为直接作用的具体物或具体人。对象的具体情况不同，也反映出社会危害性的大小。比如：乘人危难之机进行抢劫比一般抢劫严重；对缺乏抗拒能力、孤立无援或者处于从属地位的人，对孕妇、老、弱、病、残、盲、哑的人实施犯罪比对一般人实施犯罪情节恶劣；盗窃军用物资或救灾物资比盗窃一般财物危害性大；教唆不满十八周岁的人犯罪比教唆成年人犯罪的情节严重。 行为人主观方面的情况。社会危害性的程度还取决于行为人的与实施犯罪有关的思想、行为方面的表现。如，汽车司机一贯违章行车发生交通事故的，比偶然违章出现事故的严重；多次诈骗、盗窃比偶尔诈骗、盗窃的恶劣；国家工作人员犯非法拘禁罪或诬告陷害罪的，比一般公民犯这些罪的情节严重。 在刑事案件中，检察院是可以向法院建议量刑，但是量刑的决定权在法院，法院会根据犯罪嫌疑人的犯罪情节的程度及社会危害性来判定相应的量刑，犯罪嫌疑人在法院判决后，对于判定的量刑有异议的，可以向上一级的法院提出上诉的申请。 犯罪后的态度。犯罪以后是自首、积极退赔、采取措施消除或者减轻危害后果，还是抗拒抵赖，毁证灭赃，说明其对所犯罪行的认识和悔悟程度，反映出行为人的人身危险性大小和改造的难易程度，显然后者比前者的情节严重得多。 |
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