| 问题 | 施工合同由哪方拟 |
| 释义 | 施工合同由甲方拟定，合同条款由双方共同协商。建设工程合同应采用书面形式，招标投标应公开公正。若施工合同无效但工程经验收合格，可折价补偿承包人。若工程经验收不合格，发包人可要求承包人承担修复费用。若发包人有过错，应承担相应责任。施工人原因导致工程质量问题，发包人可要求修理或返工，逾期交付由施工人承担违约责任。承包人原因导致人身财产损失，承包人应承担赔偿责任。 法律分析 一、施工合同由哪方拟 施工合同一般是由甲方拟定的，也就是发包方。但合同条款应由双方共同拟定，最常见的方式是双方各提一个草案，然后逐条协商，直到正式条款的签订。建设工程合同应当采用书面形式。建设工程的招标投标活动，应当依照有关法律的规定公开、公平、公正进行。根据我国《民法典》第七百九十六条规定，建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本编委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。 二、已经施工才发现合同无效怎么办 建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理： （一）修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用； （二）修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿； （三）发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。 三、施工过程的风险由谁承担 因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权请求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身损害和财产损失的，承包人应当承担赔偿责任。 结语 施工合同的拟定一般由甲方（即发包方）负责，合同条款应由双方共同拟定，采用书面形式。建设工程的招标投标应公开、公平、公正进行。根据我国《民法典》规定，实行监理的建设工程应与监理人订立书面委托监理合同。如果施工合同无效，但建设工程经验收合格，可以参照合同约定折价补偿承包人；若经验收不合格，根据情况进行修复或承担责任。施工人原因导致工程质量问题，发包人有权要求无偿修理或返工改建，并追究违约责任；承包人原因导致人身财产损失，应承担赔偿责任。 法律依据 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第四章 建筑工程监理 第三十二条 建筑工程监理应当依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面，代表建设单位实施监督。 工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，有权要求建筑施工企业改正。 工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正。 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第四章 建筑工程监理 第三十五条 工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务，对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查，给建设单位造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。 工程监理单位与承包单位串通，为承包单位谋取非法利益，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任。 中华人民共和国建筑法（2019修正）：第七章 法 律 责 任 第六十五条 发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。 超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。 未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。 以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 |
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