| 问题 | 合法与违法的区别 |
| 释义 | 《公司法》第21条第一款规定了公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。判断关联交易的合法性可从以下几个方面考虑：1）是否违反披露和批准制度；2）是否违反法律和行政法规规定；3）是否存在恶意动机；4）是否违反常规交易。以上是判定违法关联交易的标准。 法律分析 前述《公司法》第21条第一款规定：＂公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。＂这一规定确立了规制关联交易的法律基础和法律原则，概括地说明了合法关联交易和违法关联交易的界限——即＂损害公司利益＂。也就是说，根据《公司法》第21条第一款的规定，认定违法关联交易的根本标准是：＂损害公司利益＂。 司法实践中，判断关联交易行为是否合法，可以根据以下几个方面来判定： 1、关联交易是否违反法律规定的程序要件，即关联交易的披露和批准制度。 庞庆华和庞大集团就是因2015年3月2日至5月27日期间，庞大集团与冀东物贸、中冀贸易发生多笔非经营性资金往来而没有进行信息披露受到处罚的。 2、关联交易行为是否违反法律和行政法规的规定。如果关联交易本身即违反了法律和行政法规的禁止性或强制性规定，则该关联交易行为就明显属于违法关联交易行为，如公司董事、高级管理人员违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易的行为等。 3、交易动机是否存在恶意。动机，是推动人从事某种行为的念头。念头是思想意识形态的东西，虽然不好把握，但可以根据关联人的行为来进行判断。如交易目的是否正当、交易动机是否出于诸如操纵市场、转移利润或转移财产、虚假报表、逃避税收等。 4、关联交易本身是否违反常规。所谓违反常规交易，即依商业交易习惯，交易条件明显不当的交易。如关联企业之间进行商品、服务或股票、资产销售、转让时，其交易价格明显低于国际或国内市场上正常合理的价格；关联企业之间相互融资而不计收利息；违反公司章程规定提供担保；关联企业之间借贷款项，其利率明显低于融资成本之利率以及关联企业之间无偿转让资产、产品或接受服务等。 结语 基于前述《公司法》第21条第一款的规定，关于公司利益的损害，成为判定违法关联交易的根本标准。司法实践中，判断关联交易是否合法，可从以下几个方面考虑：一是是否违反了关联交易的披露和批准制度；二是是否违反了法律和行政法规的规定；三是是否存在恶意动机，如操纵市场、转移利润或财产、虚假报表、逃避税收等；四是是否违反了常规交易，即交易条件是否明显不当。以上几点是判断关联交易合法性的参考依据。 法律依据 中华人民共和国公司法（2018修正）：第一章 总 则 第二十二条 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。 中华人民共和国公司法（2018修正）：第十二章 法 律 责 任 第二百零七条 承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。 承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。 承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。 中华人民共和国公司法（2018修正）：第二章 有限责任公司的设立和组织机构 第一节 设 立 第三十二条 有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 |
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