| 问题 | 资本形成后的资本如何维持 |
| 释义 | 资本形成后，如何使公司具有与其资本相维持的财产，这是贯彻“资本维持原则”的关键。而资本形成后的资本维持涉及的方面很广，这里仅讨论以下问题： 第一，股东不得抽回股本。 股东完成缴纳股款或抵作股款的现物出资转移手续之后，其股款或抵作股款的现物即形成公司的财产。这些财产是与公司资本额相适应的，股东抽回股本即意味着侵害公司的财产，降低与公司资本的抽象数额相适应的公司具体财产，因而是违背“资本维持原则”的。所以，《公司法》第93条规定：“发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。” 第二，公司持有本公司股份的限制。 在公司持有本公司股份上，大陆法系历来坚持“原则禁止，例外允许”的原则。该原则的合理性来源于多方面的要求，但仅就公司资本与公司资产而言，它所关注的是动用公司具体财产购买本公司的股份。在此种交易中，公司取得了自己的股份，但公司相应的具体财产流入了股份转让人的腰包。虽然，公司的抽象资本额没有减少，但却因收购本公司的股份而失去公司部分具体财产。同样，当一个公司对另一个公司持有债权，而接受出质人(包括债务人和第三人)将持有的本公司股份作为质押标的时，也存在类似的上述情形。一旦债务履行期届满质权人未受清偿，就存在着出质股份折价清偿债务的问题。实际上，这是用债权资产购买了本公司的股份，与公司收购本公司股份无异。显然，这些都是与“资本维持原则”相冲突的。但是，基于公司资本运营的需要，也注意其灵活性，即在特殊情况下允许公司持有本公司的股份。所以，《公司法》也大体顺应这一趋势，其第149条中明确规定：“公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外..公司不得接受本公司的股票作为抵押权①的标的。” 第三，利润分配的严格程序。 《公司法》第177条第4款规定：“公司弥补亏损和提取公积金、法定公益金后所余利润，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”第5款规定：“股东会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金、法定公益金之前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润退还公司。”该规定确认了公司税后利润分配顺序和违反该顺序的法律后果，揭示了两项重要的规则：一是划清了利润分配上公司财产与股东财产的界限。公司弥补亏损和提取公积金、法定公益金后所余利润可以对股东进行分配，分别属于股东的财产;公司用于弥补亏损和提取公积金、法定公益金的利润，属于公司的财产。这里，权益和财产不能划等号。公司股东在税后利润用于弥补亏损和提取公积金、法定公益金之前进行分配，实质上就是股东分配了本属于公司的财产，这当然是侵害了与公司资本相维持的财产，降低了担保清偿债务的能力。二是对不足资本予以弥补、实现“资本维持”的机制，即以当年税后利润弥补亏损和提取法定公积金。这些规则，属于强行性法律规范。虽然，依照《公司法》第103条规定，股东大会有权审议批准公司利润分配方案，这表明决定利润分配属于公司自治的事情。但是，董事会提交股东大会的分配方案和股东大会批准后的方案不得违反上述程序的要求，违反者属于违法分配。 第四，公司债券发行的限制。 《公司法》第161条规定：“发行公司债券，必须符合 下列条件..(二)累计债券总额不超过公司净资产额的百分之四十”。这一规定是对公司募集公司债总额的限制，也是贯彻“资本维持原则”之规则。由于公司对债权人债权的担保是其净资产，即公司的总资产与总负债之差，因而公司举债越多，与资本相维持之财产越少，其公司资本的信用也就越低。“股份有限公司在股东有限责任原则下，公司财产乃公司全体债权人债权之总担保，故公司债之发行总额自宜加以适度限制，以防止公司滥用举债，借以保护公司债债权人之权益。 |
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