| 释义 |
法律主观：
保证人首先必须是排除主合同中债权人和债务人以外的第三人，因为保证人是为了在债务人不能履行债务时，代为履行债务或承担责任而设定的，它仅要求提供人的担保，而无须象抵押等其它担保方式要有具体的物、权利或者金钱才能提供担保，所以这种人的担保方式就要由债务人以外的第三人提供，否则将会失去保证的意义。,保证是以人的信用和财产来为主合同债务的实现提供担保的，它要求债务人不能发行债务时，由保证人代为履行债务或者承担责任，这就当然要求保证人必须有代为清偿债务的能力。但不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。可见，“代偿能力”并不是担任保证人的必要条件，不具备代偿能力的保证人所签订的保证合同并不当然无效，保证人仍应承担保证责任。何况，“代偿能力”问题，法律中并没有规定具体的考查操作标准，在实践中债权人也难以确定保证人是否真正具有代偿能力，只能在签订具体的保证合同过程中凭其所获得的有保证人的资料来作出主观判断。而且，有可能保证人在订立保证合同时具备“代偿能力”这一条件，但借款期限及保证期间往往有较长的一段时间，在经过几年时间后，当债权人要求保证人承担保证责任时保证人已经没有代偿能力了。所以“代为清偿债务能力”这一规定实际上只起到警示债权人注意的作用，并无多大实际操作的功用。,保证人的代位权，是指保证人在承担保证责任后，得取得债权人的地位向债务人行使权利的权利。,保证人的代位权是保障保证人求偿权实现的制度。因此，只要承认保证人的追偿权，就要承认保证人的代位权。代位权实质上一种债权的法定转移。,保证是一种人的担保，它以人的信誉和财产来提供担保，相对来说，保证这种担保方式的风险就比较大。
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