| 问题 | 出质人信用缺失下的道德风险 |
| 释义 | 所谓股权质押的道德风险，是指股权质押可能导致公司股东“二次圈钱”，甚至出现掏空公司的现象。由于股权的价值依赖于公司的价值，股权价值的保值需要质权人对公司进行持续评估，而未上市公司治理机制相对不完善，信息披露不透明，同时作为第三方股权公司不是合同主体，质权人难以对其生产经营、资产处置和财务状况进行持续跟踪了解和控制，容易导致企业通过关联交易，掏空股权公司资产，悬空银行债权。 一、股权质押的流程： 1、股权出质的企业召开董事会或者股东会并作出股权质押决议。 2、股权质押贷款的借款人向贷款人申请质押贷款需提供下列资料： (1)股权质押贷款申请书。 (2)质押贷款的借款人上一季度末的财务报表(资产负债表、损益表等)。 (3)股权出质公司上一个会计年度的资产评估报告。 (4)股权出质公司同意质押贷款证明。股份公司股权出质的，需提交董事会或者股东会同意质押的决议。有限责任公司股权出质的，需出具股权出质记载于股东名册的复印件。 (5)贷款人要求提供的其他材料。 3、股权质押贷款的借款人和贷款人双方应以书面形式签订贷款合同。 4、出质人和贷款人双方应以书面形式订立股权质押合同；股权质押合同可以单独订立，也可以是贷款合同中的担保条款。 5、股权质押合同签订之日起15日内，股权质押贷款当事人须凭股权质押合同到工商管理机关登记办理股权出质登记，并在合同约定的期限内将股权交由工商管理机关登记保管。股权出质登记事项包括：出质人和质权人的姓名或名称；出质股权所在公司的名称；出质股权的数额。 6、企业应向工商管理机关申请股权出质设立登记，应当提交下列材料： (1)申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》。 (2)记载有出质人姓名(名称)及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件(均需加盖公司印章)。 (3)质权合同。 (4)出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件(出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章，下同)。 (5)国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。 指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。申请人应当对申请材料的真实性、质权合同的合法性和有效性、出质股权权能的完整性承担法律责任。 7、贷款人根据贷款合同和《股权质押登记证明书》办理贷款。 8、股权质押贷款的利率、期限根据中国人民银行的有关规定确定。 二、质权人约定哪些条款 股权质押协议作为规范质权人和出质股东权利义务的书面合同，为了保护质权人，在该协议中，应将股权质押的核心内容以及其他对股权质押设立、股权质权实现有影响的特别条款列明。对此，根据股权质押的合同目的，有以下几方面需要约定： 1、股权质押协议的合法性和有效性。股权质押协议合法和有效是首要前提，否则，如果无效则协议将恢复原状。对于股权质押协议的有效，既要保证该协议不违反法律的效力性强制规定和限制性规定，又要保证主合同即借款协议或者投资协议的有效，例如，如果是出借方与借入方都是企业，则不宜双方直接签订《借款合同》，建议采取委托贷款、信托贷款等其他变通的合法有效方式，以规避因企业之间借款合同无效而产生的从合同即股权质押协议无效。 2、股权质押标的对象，应该包括股份、股份比例项下各项权能、以及股份项下的增值、收益等。 3、股权质押期限，股权质押作为限制物权，应不设期限，主债权未能足额及时清偿的，质权不消失。根据法律规定，当事人另行约定抵押担保期限，或者登记机关违反上述法律规定，擅自设立抵押权存续期限，都违背了物定主义原则，同理也适用于质押期限。 4、股权出质登记手续的时间和双方义务。为了股权质押手续及时顺利办理，避免出质股东在股权质押设立时推卸责任，应将质押手续办理的时间以及出质股东需要提交的材料、质权人协助义务等内容约定清楚。 5、出质股东应取得目标公司及其内部公司(如果出质人为公司的)股东会同意股权出质的决议。虽然股权出质登记机关的行政规定在股权出质设立应提交的文件中并未包括股东会决议，但是，为了避免股权出质设立后与目标公司其他股东不必要的争议，以及股权质权实现时质押股权顺利转让，在股权质押时即应取得股东会表决。 6、出质股东的陈述保证，包括质押股权不存在权利瑕疵，保证质押股权价值不明显减少，有义务促使目标公司不擅自处分公司资产，不作出其他损害质权人权益的行为。 7、对违约责任具体约定。应吸取其他民事案件中未具体约定违约责任导致守约方无法主张损害赔偿的教训，在股权质押协议中，应对出质股东的主要违约行为进行界定，并对对应的违约责任具体约定，该违约金既可以操作，又能救济质权人。 8、设立协议解除的退出机制。同样应吸取其他民事案件中未约定协议解除情形导致守约方单方要求违约方退出的教训，协议中应明确约定何种情形下，质权人有权单方要求解除股权质押协议，尤其是对出质股东违反诚信和善良管理义务，致使质押股权价值明显减少的情形。 |
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