| 问题 | 刑法规定的应当型情节 |
| 释义 | 应当情节，是指在量刑时必须予以考虑的情节，如犯罪后自首又有重大立功表现的，这是量刑是必须予以考虑的情节，决定对其减轻或者免除处罚。 可以情节，是指在量刑时法官依法律许可或者法律授权在量刑时的先择性情节，如：如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对教唆犯罪人可以从轻或者减轻处罚。 正确把握“应当”、“可以”情节 “应当”情节是义务性的刑法规范，刑法就其功能作了硬性规定，量刑时必须予以适用。 人民法院量刑时，不得任意选择。从重处罚在刑法中属应当情节。“可以°情节为授权性 刑法规范，其功能刑法没有硬性规定，人民法院在量刑时，有杈根据案件的具体情况决定其是否对量刑产生实际影响。“应当”、“可以“情节的区分，明确了不同量刑情节的法律 效力或作用程度，体现了刑罚裁量原则性与灵活性的结合。正确适用这二类情节不仅要注意情节是否为应当或者可以适用，有必要 指出的是，“可以”情节虽允许视案情选择适用，但绝不能把“可以”情节混同于酌定情 节，“可以”情节归根结底是一种法定情节，具体适用时，首先必须考虑有无适用的实际 可能，其次才能根据案件情况决定是否适用。 法律依据 《中华人民共和国刑法》第六十一条 【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条 【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 |
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