| 问题 | 帮信罪可以做无罪辩护吗 |
| 释义 | 可以 “ 可以的,不过具体看案情。” 一，是否明知? 明知他人利用信息网络试试犯罪是如醉的前提之一，明知是主观心态，并且要用外在表现来证明，并且还要达到事实清楚、证据充分的标准。 1、证明明知 一般以被告人供述、同案犯供述、证人证言、电子证据等证据材料综合分析，查验其是否承认，有无他人指证，客观证据能否反映其主观心态，全案证据结合起来是否能够排除其辩解。 包括行为人提供的技术、服务，自身行为是否具备合法性，是否接受他人指使、安排、指挥，有无酬劳、好处费，一对一还是一对多，对他人犯罪情况了解程度，根据常识或行业规范能否判断被帮助者是否从事犯罪行为，上游犯罪是否证成，对平台上充斥的非法信息、维权、投诉、举报如何处理等等。 2、推定明知 《2019解释》规定了七种推定主观明知的情形，《2021意见》还举例了一种其他情形。 对此可搜集有利证据： (1)监管部门以何种形式告知，告知有无送达; (2)有无监管义务、监管能力，义务来源为法定义务还是行业规范，接举报后有无采取一定措施; (3)了解行业一般交易规则，判断交易价格和方式是否明显异常; (4)技术支持、帮助行为可否为正常社会生活所需，有无存在的合理基础; (5)日常工作有无加密通信需要，是否出于逃避监管、规避调查目的而采取隐蔽手段; (6)是否明知他人因涉嫌犯罪而逃避监管、规避调查等等，核心在于为异常行为寻找合理支持。 3、辩护思路 实践中，没有“明知”的辩解理由有以下几种： 提供技术、服务的中立帮助行为，从自身经历或行业规范来看，对什么人会将技术或服务用来犯罪不知情;面向客户的不特定性，没有同客户有更多的交流，只是搭建技术或平台，以一般人的视角难以判断出客户从事的行为具有非法性;提供的服务行为有明确的交易对价，费用正常，交易行为符合市场要求，没有其他获利渠道; 公司职员内部正常履职，没有额外报酬，缺乏犯罪认识，欠缺认识犯罪所需的必要知识，没有认识到自身业务的非法性。 因此，要充分把握“明知”认定规则，分析证据材料能否证实行为人的“明知”，审核其“辩解”是否难以反驳，将辩护做到有的放矢。 二，被帮助行为是否构罪? 被帮助对象实施犯罪也 是入罪前提之一。该行为要达到该罪名的入罪门槛，且证据充分的标准。 1、入罪门槛 帮信罪针对的被帮助对象往往是一对多的情况。如果众多被帮助对象的实行行为尚未都能达到犯罪程度，个体行为的危害性不符合标准的，比如未能达到犯罪数额或情节要求，那么帮助者能否构成犯罪。 2、证据充分 被帮助者实施的行为是否构成犯罪，事实不清、证据不足的情况下，帮信罪当然不能成立。因为，被帮助者是否犯罪查证不清的，帮助者是否帮助他人犯罪同样处于尚未查证属实的境况。 3、例外情况 《2019解释》也规定了例外规则，确因客观条件限制无法查证被帮助对象是否达到犯罪的程度，但相关数额总计达到前款第二项至第四项规定标准五倍以上，或者造成特别严重后果的，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究行为人的刑事责任。 但有两种情况不得适用例外规则： (1)对于帮助少数或单个对象的，仍要以被帮助对象构成犯罪为前提，如果查证被帮助对象不构成犯罪的，行为人也不构成本罪; (2)被帮助对象实施的必须是刑法分则规定的犯罪行为，如果仅是一般的违法行为也不可适用该规则。 4、辩护思路 对上游行为全面研判，上游不构成犯罪的，行为人自然脱罪。慎重把握例外规则的适用条件。帮助单个或少数的，全部上游行为均须具有刑事违法性;帮助对象众多的，亦须排除上游行为仅为一般违法的部分。 《刑法》 第二百八十六条 【破坏计算机信息系统罪】违反国家规定，对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行，后果严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；后果特别严重的，处五年以上有期徒刑。 违反国家规定，对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作，后果严重的，依照前款的规定处罚。 故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序，影响计算机系统正常运行，后果严重的，依照第一款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二百八十七条 【利用计算机实施犯罪的提示性规定】利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法有关规定定罪处罚。 《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条 为他人实施犯罪提供技术支持或者帮助，具有下列情形之一的，可以认定行为人明知他人利用信息网络实施犯罪，但是有相反证据的除外： （一）经监管部门告知后仍然实施有关行为的； （二）接到举报后不履行法定管理职责的； （三）交易价格或者方式明显异常的； （四）提供专门用于违法犯罪的程序、工具或者其他技术支持、帮助的； （五）频繁采用隐蔽上网、加密通信、销毁数据等措施或者使用虚假身份，逃避监管或者规避调查的； （六）为他人逃避监管或者规避调查提供技术支持、帮助的； （七）其他足以认定行为人明知的情形。 法宝联想：中央法规 1 篇法律动态 2 篇司法案例 954 篇期刊 12 篇律所实务 2 篇专题参考 9 篇智能发现 第十二条 明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供帮助，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之二第一款规定的“情节严重”： （一）为三个以上对象提供帮助的； （二）支付结算金额二十万元以上的； （三）以投放广告等方式提供资金五万元以上的； （四）违法所得一万元以上的； （五）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又帮助信息网络犯罪活动的； （六）被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的； （七）其他情节严重的情形。 实施前款规定的行为，确因客观条件限制无法查证被帮助对象是否达到犯罪的程度，但相关数额总计达到前款第二项至第四项规定标准五倍以上，或者造成特别严重后果的，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究行为人的刑事责任 |
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