| 问题 | 改制时如何判断发生了同业竞争？ |
| 释义 | 1、什么是同业竞争? 同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东(包括绝对控股与相对控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响)或实际控制人或控股股东所控制的其他企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。法律上尚没有一个明确的界定和标准。 2、同业竞争有什么影响? 在企业实际经营中，同业竞争的存在必然使得相关联的企业无法完全按照完全竞争的市场环境来平等竞争，控股股东利用其表决权可以决定企业的重大经营，如果其表决是倾向于非上市公司，对中小股东来说是不公平的。 各国立法例均规定了禁止同业竞争，以防止控股股东利用控股地位，在同业竞争中损害上市公司的利益。这样，如果一个拟上市公司与其发起人存在有同业竞争的事实，那么在证监会便很难获得通过。所以发起人与拟上市公司一定要做好对同业竞争的处理。 3、企业如何去判断发生了同业竞争呢? 同业竞争并没有明确的法律标准，一般来说可从业务的性质、业务的客户对象、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面判断，并应充分考虑对拟发行上市公司的客观影响。 4、企业改制为拟上市公司过程中遇到同业竞争问题时应如何解决? 解决途径有多种： 第一、通过收购、委托经营等方式，将相竞争的业务集中到拟发行上市公司; 第二、竞争方将有关业务转让给无关联的第三方; 第三、拟发行上市公司放弃与竞争方存在同业竞争的业务; 第四、竞争方就解决同业竞争，以及今后不再进行同业竞争作出有法律约束力的书面承诺。 一、集团和控股集团的区别 控股集团与集团的区别如下：一、（1）控股公司是指通过持有某一公司一定数量的股份，而对该公司进行控制的公司。（2）控股公司按控股方式，分为纯粹控股公司和混合控股公司。纯粹控股公司不直接从事生产经营业务，只是凭借持有其他公司的股份，进行资本营运。混合控股公司除通过控股进行资本营运外，也从事一些生产经营业务。二、（1）集团公司：从产品的研发、制造乃至销售的过程中，由于企业生产规模大、人数众多、范围广、产品工序复杂，为便于管理，按照产品形成的过程特点分成多个不同的部门来管理，这些部门可能大多数没有法人资格，隶属于一个企业，行政上归一个企业管辖。这个企业就是集团公司，其构架上和一般的公司差别不大，与一般公司区别主要在于人数的多寡。（2）有的企业联合体也称集团公司，集团内的成员企业结盟是为了经营的需要，可以增加企业的竞争力。成员均为法人，之间独自核算。集团公司长官由成员中规模大的企业领导兼任，不具备对其他企业的管理决策权 |
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