| 问题 | 商标侵权的非法金额 |
| 释义 | 非法经营额是行政执法特别是商标专用权保护中一个十分重要的概念。首先，它是实施行政处罚的重要基础，行政处罚的罚款额度是在非法经营额的基础上作出的；其次，它是确定罪与非罪即追究侵权人行政责任或刑事责任的重要依据，也是判定侵权情节是否严重或特别严重的具体标准；再次，它也是追究侵权人的民事责任特别是确定赔偿额的必要条件。关于非法经营额的概念，法律法规或研究著作中鲜有明确的定义，对其理解和掌握不管是在理论还是实务中出入都比较大，特别是在司法和行政执法实践中，由于此概念的不明确甚至歧义造成了一定程度上的混乱，影响了执法公正，降低了执法效果。笔者认为，非法经营额应指商标侵权人生产、销售或提供侵权便利如仓储、运输、邮寄、隐匿的侵犯他人注册商标专用权的商品的真品或正品的价值。 一、非法经营额与销售金额、非法所得等概念的区别。 （1）一般来说，销售金额与销售收入、案值同义，其中案值这一概念既不是专业的法律用语，也不是行政执法的规范用语，只是一种历史形成的习惯用语，行政或司法文书中不应当出现这样的概念。非法经营额与销售金额相比，首先是概念不同，销售金额指侵权人销售侵权商品所获得的经济数额，包括成本和纯利润；而非法经营额的定义如上所述。其次是范围不同，销售金额指侵权人销售侵权商品所获得的全部金额；而非法经营额除销售环节外，商标侵权人生产或提供侵权便利如仓储、运输、邮寄、隐匿的侵犯他人注册商标专用权的商品的价值均包含在内。 （2）非法所得也叫违法所得，与非法收入、非法获利同义。非法经营额与违法所得相比，首先是概念不同，非法所得是指侵权人生产或经销侵权商品所获得的纯利润；其次是计算方法不同，生产成本与销售价或销售价与进价之差即为非法所得。另外，关于非法经营额与销售金额、非法所得在侵权构成方面的区别，非法经营额是商标侵权的必要条件，销售金额、非法所得却非商标侵权的必要条件，换言之，只要侵权人构成商标侵权行为就一定有非法经营额，但未必有销售金额或非法所得。 二、计算标准和方法应统一由于对非法经营额的概念理解的不一致导致其出现三种计算标准，即分别有以真品价、侵权物品销售价、假货成本价计算三种标准，比较一下这三种计算标准各自的特点：首先，立足点不同，以假货成本价计算的标准，仅仅考虑到权利人的已失利益；以侵权物品销售价计算的标准考虑到了权利人的已失利益也考虑到了侵权人的既得利益；而以真品价计算的标准不仅考虑到对权利人造成的有形损失而且考虑到无形损失，其中有形损失既包括权利人的已失利益还包括权利人的应得利益，无形损失则指权利人的注册商标价值贬损和信誉度的降低。其次，从数额高低来看，以真品价计算出的非法经营额肯定高于以侵权物品销售价计算出的非法经营额，同样，以侵权物品销售价计算出的非法经营额肯定高于以假货成本价计算出的非法经营额。则按照三种不同标准计算出的非法经营额所得出的处罚结果或刑事责任后果也会大相径庭。那么在当前商标权保护中应当采取哪种标准呢毫无疑问，以假货成本价计算的标准肯定不可取；以侵权物品销售价计算的标准是一种折中的选择，所以它为大多数人所接受（最新的关于知识产权犯罪的司法解释同样采取了这一标准），但它也是一种比较符合实际但是却难以根除侵权痼疾的策略，所以它常常为权利人所力主摈弃。 |
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