| 问题 | 假想防卫防卫过当区别是什么? |
| 释义 | 假想防卫是事实上不存在危害行为，而行为人误以为存在而实施的行为，这种“防卫”行为可能构成犯罪。防卫过当是事实上存在危害行为，只是防卫人实施的防卫行为明显超过必要限度(即足以制止危害行为的程度)。 两者的最主要区别在于是否存在现实危险。此外，在定罪量刑上也有不同，假想防卫要以行为性质定罪量刑，防卫过过当则可以减轻或免除处罚。 对于假想防卫，应当根据认识错误的原理予以处理，有过失的以过失论，无过失的以意外事件论。具有如下特征： 1、不法侵害事实根本不存在，行为人误认为存在; 2、行为人是出于防卫的意识，实施防卫行为; 3、行为人防卫行为造成了无辜者的损害。 一、假想防卫能够减轻处罚吗 如果构成假想防卫的，且需要承担刑事责任的，一般应均可以酌情从轻或减轻处罚。 1、行为人应当预见到没有不法侵害而没有预见，造成危害结果，应负过失犯罪的刑事责任； 2、行为人由于不能预见的原因引起了防卫行为，而在防卫过程中从使用的工具、打击的部位、造成的后果显属不当，叫假想防卫过当，行为人应当对过当的结果负责，可以比照防卫过当来处理。责任比第一种轻一点； 3、主观条件的限制，行为人不可能预见到，所采取的手段方法也无不当之处，应属于意外事件； 4、行为人既是假想防卫，也是提前防卫，主观过错应属过失。因为假想防卫属于事实认识错误，不可能成立故意犯罪。 二、防卫过当的主观罪过有哪些 一、疏忽大意的过失防卫过当的罪过形式只可能是过失。同时由于防卫人对制止不法侵害造成的损害结果已预见其合法性，而没有预见其可能产生的非法性。二、过失，包括疏忽大意的过失和过于自信的过失，不能是故意正当防卫的正当性排除了防卫过当的主观罪过，在防卫过当的情况下，由于情况紧急，“必要限度的超过只能是行为人的过失，即行为人在正当防卫中由于疏忽大意或轻信能够避免，以致出现超过必要限度。”三、故意，包括直接故意和间接故意，也可能是过失，包括疏忽大意的过失和过于自信的过失防卫过当时，防卫人虽然是故意实施防卫行为，却是出于防卫意图，是为了制止不法侵害而对不法侵害人故意实施防卫行为，却是出于防卫意图，是为了制止不法侵害而对不法侵害人故意实施防卫行为。四、疏忽大意的过失，过于自信的过失，也可以是间接故意，但不能是直接故意防卫过当行为人的主观罪过形式既可以是过失也可以是故意，在过失的情况下可以是疏忽大意的过失，也可以是过于自信的过失。而在故意的心态下，有直接故意也有间接故意。 |
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