| 问题 | 抵押和质权谁优先 |
| 释义 | 抵押权优先于质权。优先权是法律上基于特殊政策性考虑而赋予某些特种债权或其他权利的一种特殊效力，以保障该项权利能够较之普通债权而优先实现。法律规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。 一、汽车能设立质权吗 依据我国相关法律的规定，借款时借款人将汽车作为债务担保的，可以同时设立质押和抵押，抵押权人和质押权人同时主张债权的，抵押权人优先受偿。 同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。顺序在先的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权实现后的剩余价款应予提存，留待清偿顺序在后的抵押担保债权。 同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。 二、抵押合同质押合同担保合同的区别 抵押是指债务人或第三人不转移对其特定财产的占有，将该财产作为对债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权依法就该财产折价或以拍卖、变卖的价金优先受偿的物权。该财产称之为抵押物，债务人或第三人称之为抵押人，债权人称之为抵押权人。抵押权有法定和约定两种。法定的无论是否约定必须依照规定；法律允许当事人约定的，可以协商解决。抵押物必须是可以转让的抵押人所有的财产，凡是法律规定禁止流通的或当事人不享有的不得作为抵押物。抵押担保应当签订书面合同，合同内容应包括被担保的主债务种类、数额、债务人履行债务的期限，抵押物的名称、数量。所在地、权属、抵押范围等内容。按照法律规定，抵押担保应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效，抵押登记受理机关应当是该财产的管理机关，如土地使用权的抵押登记为土地管理机关，车辆的抵押登记机关为交通运输的登记部门等。 质押是指债务人或第三人将其特定财产移交给债权人占有，作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或拍卖、变卖。该财产称之为质物，提供财产的人称之为出质人，享有质权的人称之为质权人。质押担保应当签订书面合同，质押合同自质押物或质权移交于质权人占有时生效，质押合同的内容与抵押合同的内容基本相同。质权分为动产质权和权利质权两种。动产质权是指可移动并因此不损害其效用的物的质权；权利质权是指以可转让的权利为标的物的质权。动产质权的质权人因保管质物不善使之灭失或毁损的，应承担民事责任，在可能造成灭失或毁损质物时，出质人可以要求质权人将质物提存或提前清偿债务而返还质物，而质权人则可以要求出质人提供相应的担保，出质人不提供的，质权人可以对质物拍卖或变卖后用于优先受偿或者与出质人约定的第三人提存。质权人对权利质押载明兑现日期或提货日期的各种票单日期先于债务履行期的，可以在债务履行期届满前兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价金或提取的货物用于提前清偿债务或与出质人约定的第三人提存。以依法可以转让的股票或商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当在签订书面合同后向证券登记机构或向其管理部门办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。 三、“第三人”包括担保物权人吗 值得探讨的是，这里的“第三人”是否包括设立在后的抵押权人。一种观点认为，这里的“第三人”包括后设立的抵押权人，即只要后抵押权人是恶意的，先设立的抵押权就能对抗后抵押权，不问后设立的抵押权是否已经登记。反之，后抵押权人如果是善意的，就能对抗先设立的抵押权：该抵押权已经登记的，意味着通过善意取得方式取得了抵押权，自然优先于先设立的抵押权；该抵押权未经登记的，按照债权比例清偿。我们认为，此说不妥。前述理解与不符合《中华人民共和国民法典》第414 条的规定。《中华人民共和国民法典》第414 条是关于以登记作为公示方法的担保物权之间清偿顺序的一般性规定，基本规则是看是否进行登记以及登记先后：已登记的优先于未登记的；登记在先的优先于登记在后的；未登记的不分先后，按债权比例清偿。从该条规定看，确定抵押权顺位的主要依据是看有无登记以及登记先后，至于抵押权人是否善意则不在考察之列。如果要根据善意与否确定清偿顺序，可能会与《中华人民共和国民法典》第414 条相冲突。如抵押人就其动产为甲设立了一项抵押权，但未登记；其后又在同一动产上先后为乙、丙设立了抵押权，均进行了登记；其中乙为恶意（其知道在甲已经设定了抵押权），丙为善意（其对甲已经设定了抵押权不知情）。根据前述观点，乙为恶意第三人，故甲的权利应优先于乙；丙为善意第三人，故其权利优先于甲，如此，清偿顺位依次为：丙〉甲＞乙。而根据《中华人民共和国民法典》第414 条之规定，乙、丙作为已登记的抵押权，优先于未登记的甲；乙登记在先，优先于登记在后的丙，其清偿顺序应该为：乙＞丙＞甲。可见，此种理解与《中华人民共和国民法典》第414 条是相冲突的，而《中华人民共和国民法典》第414 条是关于以登记作为公示方法的担保物权之间清偿顺序的一般性规定，故前述理解不可取。尤其是如果将后抵押权人是否善意作为确定抵押权顺位的依据，在下列情形中，将无从确定抵押权的顺序。如抵押人依次为甲、乙、丙设立的抵押权，均未登记；乙知道甲抵押权的存在，丙不知道甲抵押权的存在但知道乙抵押权的存在。根据前述规则，从甲的角度看，乙对于甲而言属于恶意第三人，故甲的抵押权优先于乙；丙对于甲而言属于善意当事人，但亦未进行登记，故丙的权利应同于甲，此时的清偿顺序为：甲、丙〉乙。但如着眼于乙的角度，因为丙知道乙抵押权的存在，丙对于乙来说属于恶意第三人，则乙的权利应当优先于丙，此时的清偿顺序则应该是甲〉乙＞丙。可见，根据前述观点，基于不同的角度，可能会得出不同的结论。可见，考察第三人善意与否具有不确定性，因而有必要通过统一的登记对抗规则来确定清偿顺序。综上，本条的“第三人”不包括抵押权人。设立在后的质权人是否属于本条规定的“第三人”的范畴？我们认为，在先设立的未登记的抵押权也不能对抗后设立的质权，因为《中华人民共和国民法典》第415 条规定：“同一财产既设立抵押权又设立质权的，拍卖、变卖该财产所得的价款按照登记、交付的时间先后确定清偿顺序。”质权的设立以交付作为公示方法，后设立的质权已经完成了公示，在抵押权未完成公示的情况下，已完成公示的质权自然优先于未完成公示的抵押权。可见，本条所谓的“第三人”也不包括质权人。留置权属于法定担保物权，其设立不以当事人的意志为必要，谈不上善意与恶意的问题，留置权人也不属于本条所谓的“第三人”。 【本文关联的相关法律依据】 《中华人民共和国民法典》第四百三十六条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖 变卖质押财产所得的价款优先受偿。 |
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