| 问题 | 建设工程合同的发包人和承包人有哪些职责？ |
| 释义 | 建设工程合同的发包人和承包人的主体资格是： 1、具有一定的权利能力和行为能力，一般应为法人单位； 2、具有相应的资质证书； 3、承包人在施工所在地建筑管理部门办理了施工许可手续。 一、一是工程发包给无资质组织的后果 1、发包人以设备租赁的方式将建设工程分包给无建筑资质的承包人，并签订设备租赁合同。不具备建筑资质承包人不能承建相应的建设工程，发包人将其承建的工程分包给无建筑企业相应施工资质的个人，该行为违反法律规定，应属无效，发包人与承包人签订的实为建设工程分包合同无效。 2、发包人与承包人签订的建设工程合同被确认无效后，针对发包人依据该无效的合同而取得的违法所得是否收缴，法院应根据案件的实际情况及当事人违法情节，同时以平衡当事人利益，避免激化矛盾为目的，作出决定。 二、发包与承包的关系 发包人是指具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。发包人有时称发包单位、建设单位或业主、项目法人。承包人是指被发包人接受的具有工程施工承包主体资格的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。 三、转包合同无效工程款应该怎么结算？ 存在工程非法转包的情况下，建设工程将涉及发包人、承包人和转承包人三方主体的关系，也涉及发包人与承包人之间签订的建设工程合同以及承包人与转承包人之间签订的工程转包合同两个合同关系，工程款结算也因此需要考虑以下三方面的关系。发包人与承包人之间的工程款结算：在以往一些司法实践中，有认为无效的转包合同不应影响双方签订的建设工程合同的效力，因此双方仍应按照合同约定进行工程款结算。但是，这种处理等于变相认可了承包人随意转包工程、破坏建筑市场秩序的行为，似有不妥。考虑到承包人非法转包工程违反了法律的强制性规定，且其事实上在合同签订后并没有任何实际的履约行为，其行为是违法行为同时也是违约行为，承包人要求发包人按合同约定计算工程价款缺乏事实和法律依据。承包人有权要求发包人支付其所支出的成本，而对于合同约定的工程价款中包含的管理费和利润等则属于非法利益，可以根据《建设工程施工合同司法解释》第4条的规定予以收缴。实践中，裁判机构也有根据案件的具体情况作出不同的处理，按照实际施工人的资质等级据实结算工程款，但其裁判宗旨仍应符合“任何人不得从其违法行为中获利”的原则。 【本文关联的相关法律依据】 《中华人民共和国民法典》第七百九十一条 发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 |
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