| 问题 | 同一罪名中犯罪既遂与未遂并存如何量刑 |
| 释义 | 笔者认为，司法实践中应根据以下原则处理：1．吸收原则。是指按照犯罪既遂进行量刑，以既遂确定被告人的量刑幅度，犯罪未遂被犯罪既遂吸收，对量刑不产生影响，也不需引用未遂条款，这种情形主要适用于不以数额累计的连续犯。2．次数累加原则。主要适用于以次数构成犯罪或者升格量刑的，这时的未遂次数应当计算在内。3．数额累加原则。这种情况主要适用于数额型犯罪，主要有以下三种情形： （1）既遂额和未遂额均未达到犯罪构成起点额，但二者之和达到了犯罪构成起点额，应按二者之和作为定罪量刑的依据，由于未遂额是影响定罪量刑的重要根据，应适用未遂条文予以从轻或减轻处罚。 （2）既遂额和未遂额分别在同一量刑档次，但二者之和则量刑升格，对此应适用升格刑，由于未遂额是量刑升格的重要依据，应当适用未遂条款予以从轻或减轻，但幅度相对要小，实际量刑不得低于既遂额的量刑，如盗窃既遂数额较大，未遂也数额较大，二者之和则数额巨大，则按数额巨大档次量刑，同时适用未遂条款予以从轻或减轻。 （3）既遂额和未遂额均达到犯罪构成起点额，且分别在不同量刑档次，而二者之和量刑则再升格一档，对此应适用升格刑。4．以未遂为处罚原则，既遂作为犯罪情节考虑。这种情形主要适用于犯罪未遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪既遂数额较小。由于决定全案犯罪构成的基本数额是未遂额，应当适用未遂条文。5．以既遂为处罚原则，未遂作为量刑情节考虑。这种情形主要适用于犯罪既遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪未遂数额较小，由于决定全案犯罪构成的基本数额是既遂额，因此不需引用未遂条款。笔者认为，司法实践中应根据以下原则处理：1．吸收原则。是指按照犯罪既遂进行量刑，以既遂确定被告人的量刑幅度，犯罪未遂被犯罪既遂吸收，对量刑不产生影响，也不需引用未遂条款，这种情形主要适用于不以数额累计的连续犯。2．次数累加原则。主要适用于以次数构成犯罪或者升格量刑的，这时的未遂次数应当计算在内。3．数额累加原则。这种情况主要适用于数额型犯罪，主要有以下三种情形： （1）既遂额和未遂额均未达到犯罪构成起点额，但二者之和达到了犯罪构成起点额，应按二者之和作为定罪量刑的依据，由于未遂额是影响定罪量刑的重要根据，应适用未遂条文予以从轻或减轻处罚。 （2）既遂额和未遂额分别在同一量刑档次，但二者之和则量刑升格，对此应适用升格刑，由于未遂额是量刑升格的重要依据，应当适用未遂条款予以从轻或减轻，但幅度相对要小，实际量刑不得低于既遂额的量刑，如盗窃既遂数额较大，未遂也数额较大，二者之和则数额巨大，则按数额巨大档次量刑，同时适用未遂条款予以从轻或减轻。 （3）既遂额和未遂额均达到犯罪构成起点额，且分别在不同量刑档次，而二者之和量刑则再升格一档，对此应适用升格刑。4．以未遂为处罚原则，既遂作为犯罪情节考虑。这种情形主要适用于犯罪未遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪既遂数额较小。由于决定全案犯罪构成的基本数额是未遂额，应当适用未遂条文。5．以既遂为处罚原则，未遂作为量刑情节考虑。这种情形主要适用于犯罪既遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪未遂数额较小，由于决定全案犯罪构成的基本数额是既遂额，因此不需引用未遂条款。 |
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