| 问题 | 表见代理和善意取得的区别 |
| 释义 | 表见代理与善意取得的区别表见代理和善意取得的目的都是为了保护相对人的合理信赖，但法律对相对人的注意义务所作的要求并不一样。善意取得相对人信赖的主要是物的外观（占有事实或者登记事实），表见代理相对人信赖的主要是人的外观（代理行为）。“物的外观”呈现的样态比较固定，要么为某人占有要么登记在某人的名下，这也就决定了善意取得的主观要件显得较为“刚性”，第三人或者相信占有事实（对于一般的动产）或者相信登记事实（对于不动产和车辆、船舶、航空器等特殊动产），因此，可以说适用善意取得制度是较为严苛的；而“人的外观”体现的形式就比较灵活、多样，综合衡量的因素也很多，与善意取得制度相比，适用表见代理制度相对宽松。表见代理构成要件及缺陷表见代理是无权代理表现形式之一，是指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意且无过失，因而可以向被代理人主张代理的效力。其构成要件是： （1）行为人没有获得本人的授权就以本人的名义进行民事行为； （2）表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由； （3）合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权； （4）合同内容不具有无效和应被撤销的内容。从其构成要件上，可以看出表见代理涉及的是债权契约的效力问题。表见代理的缺陷表现在： （1）“有理由相信”不可操作。实践中，随意性较大，什么样的理由可达到“相信”的程度，法律无明文规定。法官只有根据类推适用或授权式（自由裁量）的方法来认定相对人的“理由”，对该类型案作出裁判理由可能是相对立的。 （2）如何确定“善意”。目前在学说上和实务上仍然没有确定的说法，就实际而论，大多数主张相对人“不知”代理人为无权代理人，即为“善意”。但对相对人应尽（何种程度）的注意义务没有作为确定“善意”的要件，使被代理人处于相当被动的地位，不利于保护被代理人的利益。善意取得构成要件及缺陷 （一）善意取得的概念按照不动产是否适用善意取得制度，学者们对善意取得的定义也不相同： 1、一部分学者认为善意取得只适用动产，即指无权处分他人动产的占有人，在不法将动产转让给第三人以后，如果受让人在取得该动产时出于善意，就可依法取得该动产的所有权，受让人在取得动产所有权以后，原所有人不得要求受让人返还财产，而只能请求转让人（占有人）赔偿损失。 2、一部分学者认为善意取得既适用动产也适用不动产，即指无权处分他人财产的财产占有人，在不法将其占有的财产转让给第三人以后，如果受让人在取得该财产时系出于善意，即依法取得该财产的所有权，原财产所有人不得要求受让人返还该财产的制度。 （二）善意取得的构成及缺陷善意取得的构成要件是： 1、处分财产的出让人须是无权处分人。这是善意取得的首要要件。无权处分人包括非所有权人和无转让权人。 2、受让人须通过有偿交换而实际合法占有已取得的财产。 3、取得的财产须是法律允许流通的动产或不动产。 4、受让人取得财产时须出于善意。从其构成要件上，可以看出，善意取得涉及的是物权契约的效力问题。它的缺陷表现在：对善意取得的出让人的概念内涵是模糊的。在司法实践中，对共同财产的共有人擅自处分共有财产的，如第三人善意有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益。这里的出让人是部分共有人，却不是善意取得中的财产无权处分人。而善意取得与此种的主要区别，在于前者的出让人为非所有权或无转让权人，后者的出让人为真正的所有人，又有一定的转让权，根据我国有关的司法解释，规定部分共有人属于善意取得的出让人身份，与善意取得的首要要件不相符合。 |
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