| 释义 |
法律主观：
设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。,抵押合同一般包括下列条款：,（一）被担保债权的种类和数额；,（二）债务人履行债务的期限；,（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；,（四）担保的范围。,抵押财产自下列情形之一发生时确定：,（一）债务履行期届满，债权未实现；,（二）抵押人被宣告破产或者被撤销；,（三）当事人约定的实现抵押权的情形；,（四）严重影响债权实现的其他情形。,（一）抵押物在法定允许抵押的范围内,1、允许抵押的财产,《民法典》第三百九十五条规定，允许抵押的财产大致可以分为：不动产、不动产他物权、动产与法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。,2、禁止抵押的财产,（1）土地所有权；,（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；,（3）学校、幼儿园、医疗机构等以公益为目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施,（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；,（5）依法被查封、扣押、监管的财产；,（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。,（一）抵押权设立时应在登记簿上记载的事项,1、抵押担保范围不应以主债权而应以合同约定来确定。,担保物权的担保范围可由当事人约定，包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。因此，抵押权人优先受偿的范围而应根据约定抵押担保范围来确定。,抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。因担保的主债权数额与抵押担保范围是两个不同的概念，因此该条无法适用。,2、房管部门通用的《房屋他项权证》中的“债权数额”应理解为“被担保的主债权数额”，而不是抵押担保范围。,目前，江苏地区所通用的他项权证只有“债权数额”一栏，在办理房地产抵押登记时，“债权数额”栏通常都是根据《抵押合同》中的“被担保的主债权数额”登记为债权本金的，根据《办法》的相关规定可知，“债权数额”应理解为《抵押合同》中约定的“被担保的主债权数额”。,3、将“债权数额”理解为抵押担保范围，即未尊重当事人的意思自治，也不符合法律、司法解释的立法本意。,实践中，在设定抵押权时，抵押权人当然以为所有债权（包括本金和附随债权）全面、充分设定担保为目的。因此，利息等附随债权尽管事先不能确定，但都是基于本金产生的，其发生也必然在抵押人、抵押权人的预期之内。如果设定抵押对于抵押权人而言，只能就主债权数额优先受偿，那完全不符合抵押权人设定抵押权的初衷，也不符合抵押人的认知。
法律客观：
《 民法典 》第一百四十三条 具备下列条件的民事法律行为有效： （一）行为人具有相应的民事行为能力； （二）意思表示真实； （三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 第四百六十九条 当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。 书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。 以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。
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