| 释义 |
法律主观：
我们生活中经常听到“非法经营”的案例，但是有些人需要判刑就是非法经营罪，有的人不需要判刑就只是一种非法经营行为。一、非法经营行为与非法经营罪的区别判断具体的非法经营行为是一般违法行为还是构成非法经营罪的行为，同样是要严格依照本罪的构成要件来衡量，因此必须严格把握本罪的构成要件。由于非法经营罪是情节犯，要构成本罪必须达到法定的“情节严重”的程度，如果没有达到法律规定的情节严重程度，则只能是一般非法经营行为，只能作为行政违法行为处理，无论如何都不能构成非法经营罪。因此，二者区别的关键就是要查明行为人的行为是否达到“情节严重”的程度，正确把握非法经营罪的质的定性。不同的非法经营行为，其情节严重的标准是不同的。故而，在司法实践中如何认定具体非法经营行为是否符合“情节严重”，需由司法机关以司法解释的形式做出相关规定。二、应该如何认定非法经营罪1、本罪的刑事违法性与其行政违法性是一致的、也就是说，非法经营者必然违反有关的工商法规、没有行政违法性就不存在刑事违法性，在我国目前行政经济法规不很健全的情况下，考察某一经膏行为是否违反国家规定，一定要把国家政策的精神吃透，对既不宜提倡、也不宜急于取缔的，要因势利导，使其向有利于社会的方向发展，不要轻易作犯罪处理。2、本罪在主观上要求行为人必须是出于故意，对于因不知其为非法而进行非法经营的，不认为构成本罪，而只能给予行为人以行政处罚。3、本罪在犯罪情节上要求情节严重的才构成犯罪，而认定情节是否严重，应以非法经营额和所得额为起点，并且要结合行为人是否实施了非法经营行为，是否给国家造成重大损失或者引起其他严重后果，是否经行政处罚后仍不悔改等来判断。综上所述，非法经营行为只有情节严重的才能以犯罪论处。由于非法经营罪的社会危害性首先表现在犯罪数额上，数额大小便成为认定本罪行为情节是否严重以及严重程度的主要依据
法律客观：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条
违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；
情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
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