| 问题 | 不纯正不作为犯罪构成要素是什么？ |
| 释义 | 对于不作为的作为义务来源，应当根据一定的社会现实加以确定。就目前来说，不纯正不作为犯罪的特定义务构成要素应包含以下五方面内容： (1)法益处于危险状态之中。 (2)行为人的先行行为对该法益危险状态的形成具有必然或者相当的“因果关系力”。 (3)行为人的先行行为不能独立成罪，也不能被另一罪名所完全包容。 (4)行为人不履行该特定义务时，法益危险状态会必然、至少是符合众所周知的生活经验地发展为法益现实的危害结果。 (5)行为人明知法益危险状态的存在且有采取积极行为以避免法益危害结果出现的现实可能性。 对于何谓“明知”，刑法学界的通说认为，直接故意的明知是知结果发生的必然性和可能性，而间接故意的明知是知结果发生的可能性。同时存在上述五个要素的情形时，行为人就负有特定义务。换言之，存在上述五要素情形时，行为人仍不作为即没有采取积极举动，法益危害结果也客观出现了，那么对行为人就能够也应该予以定罪论处。因为在客观方面，法益危害结果同行为人的先行行为和不作为所组成的整体行为之间具有必然的或者相当的因果关系;且行为人是在主观上具有意识力、意志力的情况下，实施先行行为在前，续以故意的不作为在后，在主观方面明显具有罪过。 不纯正不作为犯罪是在明知采取积极的行为能够危害结果的出现而不做的犯罪，比如遗弃罪、开车撞伤人后逃逸的行为，所以有时在遇到事情时还是要有正确的处理态度，不要因为一时错误的做法而触犯了法律。 一、假想防卫的处罚 1、假想防卫不应以故意犯罪来处理。 我国刑法第14条规定明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。由此可以看出，故意犯罪是以行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果为前提条件的，而明知自己的行为会发生危害社会的结果，又是以行为人明知自己的行为具有危害社会的性质为重要内容的。如果不知道自己的行为是危害社会的行为，当然也就不可能明知此行为会发生危害社会的结果，从而也就不可能构成故意犯罪。在假想防卫的情况下，行为人对他人实施的防卫行为虽然是故意行为，但这种故意是建立在对客观事实的主观认识错误的基础之上的，即行为人自以为自己的行为是对不法侵害的反击，是一种对社会有益的正当防卫行为，即主观上不具备犯罪故意的认识内容。因此，不能把假想防卫的故意等同于犯罪故意。 2、假想防卫可以过失犯罪论处。 假想防卫并非都是不具有罪过的行为，行为人主观上往往存在过失，由于假想防卫的行为人对没有实行不法侵害的人造成了损害，有时甚至是导致了严重的后果，这虽然是由于行为人主观上的认识错误所造成的，有可宽恕的一面，但在多数情况下，只要行为人稍加注意，就可以弄清不法侵害是否确实存在，采取适当的应对措施，以避免错误及危害结果的发生，由于行为人应该注意而未注意，使本可避免的危害结果未能避免，所以，其主观上存在刑法意义上犯罪的过失，一般可以过失犯罪论处。需要注意的是，刑法第15条第2款规定：过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。因此，在假想防卫案件中，由于过失而造成危害后果的，只有刑法分则中明文规定处罚这种过失行为时，行为人才承担过失犯罪的刑事责任。否则，即使因过失导致了一定的危害后果，也不应要求行为人承担刑事方面的责任。 3、在某些情况下，假想防卫的行为人产生存在不法侵害的认识错误属于不可避免。 主观上没有罪过，危害结果是由于不能预见的原因所引起的，对此，应当视为意外事件，不负刑事责任。我国刑法第16条规定：行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起，不是犯罪。对于行为人的这种认识错误是否可以避免，应结合行为人自身的认知条件，参考社会上一般人的认识水平以及案发当时具体的时间、环境等客观因素综合判断分析，力求准确。 |
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