| 问题 | 相互斗殴是否能成立正当防卫 |
| 释义 | 相互斗殴不能成立正当防卫。但如果是双方因琐事发生冲突，冲突结束后，一方又实施不法侵害，对方还击，包括使用工具还击的，一般应当认定为防卫行为。 一、家暴时怎么做才算是正当防卫 正当防卫，指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。 根据规定，正当防卫必须同时具备以下五个要件： 1、必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产权利和其他权利免受不法侵害而实施的。 2、必须有不法侵害行为发生。所谓“不法侵害”，指对某种权利或利益的侵害为法律所明文禁止，既包括犯罪行为，也包括其违法的侵害行为。 3、必须是正在进行的不法侵害。正当防卫的目的是为了制止不法侵害，避免危害结果发生，因此，不法侵害必须是正在进行的，而不是尚未开始，或者已实施完毕，或者实施者确已自动停止。否则，就是防卫不适时，应当承担刑事责任。 4、必须是针对不法侵害者本人实行。即正当防卫行为不能对没有实施不法侵害行为的第三者造成损害。 5、不能明显超过必要限度造成重大损害。正当防卫是有益于社会的合法行为，应受一定限度的制约，即正当防卫应以足以制止不法侵害为限。 二、假想防卫是什么意思？ 假想防卫是相对于正当防卫而言的，具体指行为人由于主观认识上的错误，误认为有不法侵害的存在，实施防卫行为结果造成损害的行为。根据“二阶层客观刑法论”，犯罪是“违法”而且“有责”的行为。违法事实层面又包括行为、对象、结果、身份、不存在违法阻却事实5个方面。而正当防卫就是最为重要的一种“违法阻却事实”。也就是说，如果行为人是为了制止正在发生的不法侵害，因此而造成损害的，不是犯罪行为、不负刑事责任。但是，正当防卫的成立，必须以正在进行的不法侵害客观存在为前提，如果行为人误以为不法侵害存在而事实上并不存在的情况下实施了“防卫行为”，就是假想防卫。例如，甲看见乙、丙二人在草地里扭打成一团，以为乙在伤害丙，便用木棍将占了上风的乙打晕，但其实二人是相约在进行“极限对抗”训练。此时甲的行为就是典型的假想防卫。 三、有人要打我怎么自保 如果对方已经威胁到你的人身安全，这个时候你可以为了自保而进行还击的，但是这个还击是以受到威胁为前提的，所以，遇到别人动手打你的时候，受到威胁时，可以进行自保。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 【本文关联的相关法律依据】 《刑法》第二十条 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 |
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