| 问题 | 反不正当竞争的特征 |
| 释义 | 反不正当竞争及反不正当竞争法具有以下基本特征： 1、对竞争行为的正当性判断具有利益权衡属性。19世纪以来的竞争法史表明，竞争作为市场经济的必要条件必须加以保护，但竞争对市场机制的扭曲又需要规限。竞争的这种利弊交织的矛盾性，决定了必须通过利益衡量对其是否功能受限或过犹不及进行判断，既包括市场竞争利害关系各方的利益衡量，也包括局部利益和整体利益的衡量。 2、行为规制模式需要充分说理，不能机械地适用法条。就权益保护模式而言，其法律适用相对简单，只需将事实对照法条进行分析；而反不正当竞争具有保护一种过程或者一种机制（市场竞争机制）的属性，属于行为规制模式，如果简单地采用权益保护模式，权衡、说理不足，则可能背离反不正当竞争法保护竞争的宗旨。 3、概括性、弹性条款的适用具有复杂性。一种行为是否构成不正当竞争，衡量标准为是否违反公认的商业道德，尽管随着反不正当竞争法的发展，列举性条款越来越多，但即便如此，认定法律列举的行为以及法律没有列举的行为是否构成不正当竞争，仍然有赖于道德性衡量。概言之，法条的列举和具体化不能代替价值判断和复杂、仔细的利益权衡。 一、怎么样才能判定虚假宣传的 虚假宣传是指在商业活动中，经营者利用广告或其他方法对商品或者服务做出与实际内容不符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。 1、主体判断上，双方是否存在市场竞争关系; 2、侵权方主观上是否存在恶意; 3、侵权方在宣传的过程中是否存在虚假的成分;即使该种宣传的内容均是真实的，但是如“混同宣传”是否足以误导公众，做出错误的判断; 4、“虚假宣传”及“误导宣传”的后果是否损害了消费者或竞争者的权益;是否足以增加侵权方的竞争优势，使其获得更多的市场交易机会，从而损害正常的市场竞争秩序，进而符合法律规定的“违反了公认的商业道德，扰乱了正常的竞争秩序”，构成不正当竞争行为。 |
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