| 问题 | 以开办公司名义收受贿赂、利用职务上的便利的认定 |
| 释义 | 一、以开办公司名义收受贿赂如何认定 国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。以开办公司名义收受贿赂主要有以下两种情况： 1、没有向公司投资，而有收益，认定为受贿。 2、有向公司投资，而有收益，但收益明显过高，认定为受贿。 二、受贿利用职务上的便利如何理解 1、所利用的职务必须具有合法性。国家工作人员进行受贿犯罪时所利用的职务必须具有合法的来源，其所享有的职务必须依法获得，诸如选举、任命、聘用、委派、委托等。如果行为人所利用的职务不具有合法性，而是行为人因犯罪需要而采取非法手段获得的或是冒充的，则行为人的犯罪不属于职务犯罪，在认定职务获得合法性时，应将其与采取不正当手段获得职务的情形区别开。如果行为人采取不正当手段诸如贿选、行贿、买官等通过选举、任命等法定程序而获得职务的，若没被揭露查处，其履行职务仍具有合法性，只不过手段具有不正当性或违法性。因此，行为人利用该职务收受他人财物，为他人谋利的，仍构成受贿罪。 2、所利用的职务必须是具有现时性。国家工作人员所利用的职务必须是其犯罪时所现实具有的，而不是利用其已经离任的、过去的职务的影响，也不是利用即将到任的、将来的职务的影响。虽然1989年两高司法解释明确规定：已离、退休的国家工作人员，利用本人原有职权或地位形成的便利条件，通过在职的国家工作人员职务上的行为，为请托人谋求利益，而本人从中向请托人索取或者非法收受财物的，以受贿论。但是国家工作人员所利用的“职务”必须是行为人实施犯罪时所实际享有的职务，不包括行为人已经离任的职务或即将就任的职务。在新的有关司法解释出台之前，根据罪刑法定原则，不应以有关职务犯罪论处。 3、所利用的职务必须具有直接性。国家工作人员进行受贿犯罪时所利用的便利条件，必须与其所享有的职务具有必然的直接的关系，是以其所享有的职务的存在为前提和基础。也即行为人必须是直接利用其职务上的便利条件。职务与便利条件具有因果关系：因为有职务，才有便利条件，没有职务，则没有便利条件;因为职务发生了变化，便利条件才发生了变化。职务与其所具有的便利条件同生同灭同变化，具有时空上的存在一致性、变化一致性和存在变化关系上的必然因果性。这种情况属于共同犯罪人之间的不同分工，其妻子应以受贿罪的共犯处罚。此外，利用本人职务上的便利，并不一定是由本人具体实施为他人谋取利益的行为，也包括某些领导人员通过命令、指示、指挥等方式让其下属的部门或者工作人员为他人谋取利益。 |
| 随便看 |
|
法律咨询免费平台收录17839362条法律咨询问答词条，基本涵盖了全部常用法律问题的释义及解答，是法律学习及实务的有利工具。