| 问题 | 承揽合同和建设工程施工合同有什么区别 |
| 释义 | 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同；建筑工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本质上来说，建筑工程合同是一种特殊的承揽合同，但两者还是有一定的区别，主要包括： （1）合同订立形式不同：承揽合同可以采用书面、口头或者其他形式，建筑工程合同应当采用书面形式； （2）合同订立程序不同：承揽合同一般订立即成立生效，建筑工程合同一般应当经过招标投标程序，国家重大建设工程合同还应当按照国家规定程序设立； （3）合同主体不同：承揽合同的当事人基本为完全民事行为能力人即可，建筑工程合同的承包人为特殊主体，需经国家相关部门认可具有相应的建筑业企业资质等级； （4）合同标的物不同：承揽合同的标的物一般是指动产，建筑工程合同的标的物是不动产； （5）合同价款结算方式不同：承揽合同通常在签订合同时就约定了明确的价款或者价款计算方式，建筑工程合同的价款更多是不确定、暂定的，需要根据合同实际履行情况，并通过专门的审计机构依据国家或地方编制的结算定额，计算出最终的合同价款。 一、工程合同无效的事由有哪些 合同主体不具备资格 根据规定，签订建筑工程合同的承包方，必须具备法人资格和建筑经营资格。只有依法核准拥有从事建筑经营活动资格的企业法人，才有权进行承包经营活动，其他任何单位和个人签订的建筑承包合同，都属于合同主体不符合要求的无效合同。 借用营业执照和资质证书 根据《建筑法》的规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。也就是说，任何非法出借和借用资质证书和营业执照而签订的建筑工程合同都属无效合同。 越级承包 我国《建筑法》规定，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程。在实践中，有的建筑企业超越资质等级、经济实力和技术水平等企业级别内容决定的范围承揽工程，造成工程质量不合格等问题。因此，法律明令规定，凡越级承包的建筑工程合同均属无效。 非法转包 根据《民法典》规定，发包人可以与总承包人订立建筑工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程分解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。 承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程分解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程分解后以分包的名义分别转包给他人。凡以上述禁止形式进行非法转包的建筑工程合同，属无效合同。 【本文关联的相关法律依据】 《中华人民共和国民法典》 第七百八十九条建设工程合同应当采用书面形式。 第七百九十条建设工程的招标投标活动，应当依照有关法律的规定公开、公平、公正进行。 |
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