| 问题 | 打架对方先动手我自卫是否违法？ |
| 释义 | 依据《中华人民共和国刑法》 第二十条【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 别人先到手打人的，息可以进行适当的自卫，合理的自卫是不用承担法律责任的，但如果自卫超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任。 一、防卫过当需要具备的条件 1.在客观上具有防卫过当的行为 (防卫过当符合正当防卫的前四个条件，仅仅是不符合第五个条件，防卫过当应具有正当防卫的前四个条件，即正当防卫最基本的前提条件、时间条件、对象条件和主观条件。这四个条件缺少任何一个，都不可能成立防卫过当，而是其他违法犯罪行为，如挑拨防卫、假想防卫、防卫不适时、防卫第三者等。这些防卫没有正当防卫的主客观基础，其本身是非法行为，构成犯罪的，应按刑法规定的罪名定罪处刑。) 2.对法侵害人造成了重大的损害。 3.本人在主观上对其过当结果具有罪过 二、防卫过当的刑事责任主要是解决防卫过当的定罪和量刑问题： (一)防卫过当的定罪问题 防卫过当不是具体的独立的罪名，它只是表明防卫行为的性质，对构成何罪没有决定性的影响，刑法也没有专门条款规定防卫过当的罪名和具体适用的法定刑。应当根据防卫人的主观上的罪过形式及客观上造成的具体危害结果，触犯了刑法分则哪个条款规定的罪，就按哪一条的罪名定罪。防卫过当，只是作人应当减轻或者免除处罚的量刑情节考虑。 (二)防卫过当的量刑问题 对于防卫过当的量刑，刑法第20条第2款规定，“应当减轻或者免除处罚”。至于在什么情况下减轻处罚，什么情况下免除处罚，刑法没有明文规定。 根据司法实践，对防卫过当行为裁量减轻或者免除处罚时，应综合考虑以下情况： (1)防卫行为的起因； (2)防卫所保护利益的性质； (3)防卫过当所明显超过限度的程度及造成危害的轻重； (4)防卫人主观上的罪过形式及当时的处境； (5)造成防卫过当的原因。 |
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