| 问题 | 违约金与继续履行能并用吗 |
| 释义 | 我们认为，在坚持违约金的赔偿性的同时，审判中应该以客观说来探究当事人的真实意图，然后决定是否可以同时要求实际履行。这个问题属于合同解释问题。 (1)对于迟延履行违约金，包括没开始履行和中断履行或者部分履行。从当事人的意思看，是预定迟延履行造成的损失补偿，没有免除实际履行的意思;从法律看，第585条第3款也明确了没有免除的含义，所以可以要求继续履行。 (2)对于就不履行约定的违约金，当事人的意思就是就整个不履行合同造成的实际损失预定的赔偿金，守约一方只能在要求支付违约金和要求继续履行之间作出选择：要么要求支付违约金，免除对方继续履行的责任;要么，要求继续履行，不得要求支付违约金，除非出现民法典第580条规定的不得强制实际履行的情形。此时就不履行约定的违约金和继续履行不可并用。当然，当选择了继续履行而不得要求支付违约金时，可能造成了其他的如质量瑕疵的损失，那么，这时并不是适用已约定的违约金，而可以要求其他的补救措施或损害赔偿。 (3)我们也不排除就履行不符合约定而约定违约金的情形，尽管在实践中很少。说它在实践中很少，是因为民法典提供了要求更换、重作、维修、退货、减少价值或者报酬等法定的补救措施，并且根据民法典第583条，并没有免除继续履行的责任，补救措施与继续履行可以并用，没有必要就此约定违约金。如果约定了这种情形下的违约金，那么，应该坚持合同自由原则，尊重当事人的选择。但这只是对因其违约行为给守约方造成损失的补偿，并未免除违约方履行合同的义务。若守约方在要求违约方支付违约金的同时，要求其继续履行合同，依法应当予以支持。若违约方拒不履行合同，根据守约方的请求，应当依法判令违约方增加对违约金的承担数额。 但有三种情形例外： ①守约方在要求增加违约金数额的同时，又要求违约方继续履行的，若判令增加违约金数额，就不应支持其提出的继续履行请求; ②根据民法典第580条规定，不能强制履行的，在判令违约金的同时，不能要求违约方实际履行; ③合同中在约定违约金时，并未指明其具体性质是不履行违约金还是不完全履行违约金，判令违约方承担违约金后，若对守约方来说已经等于或高于合同履行所带来的利益，此时也不应要求违约方继续履行合同。 我们认为，在处理这些问题时，最重要的是要坚持两个原则：一是违约责任不具有惩罚性，二是公序良俗下的契约自由。如果认为违约金及其他违约责任具有惩罚性的话，那么，就可以说民法典允许赌博，也可以说民法典允许私设处罚权，这样的话，违背民法或者说私法的最基本原则。 |
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