| 问题 | 假想防卫是否属于故意犯罪 |
| 释义 | 假想防卫是指行为人由于主观认识上的错误,误认为有不法侵害的存在,实施防卫行为结果造成损害的行为。假想防卫的特征包括:不法侵害事实根本不存在,行为人误认为存在;行为人是出于防卫的意识,实施防卫行为;行为人防卫行为造成了无辜者的损害。应负的刑事责任包括:行为人应当预见到没有不法侵害而没有预见,造成危害结果,应负过失犯罪的刑事责任;行为人由于不能预见的原因引起了防卫行为,而在防卫过程中从使用的工具、打击 法律分析 "假想防卫"是指行为人由于主观认识上的错误,误认为有不法侵害的存在,实施防卫行为结果造成损害的行为。 对于假想防卫，应当根据认识错误的原理予以处理，有过失的以过失论，无过失的以意外事件论。 一、具有如下特征： (1)不法侵害事实根本不存在，行为人误认为存在; (2)行为人是出于防卫的意识，实施防卫行为; (3)行为人防卫行为造成了无辜者的损害。 二、应负的刑事责任。 (1)行为人应当预见到没有不法侵害而没有预见，造成危害结果，应负过失犯罪的刑事责任; (2)行为人由于不能预见的原因引起了防卫行为，而在防卫过程中从使用的工具、打击的部位、造成的后果显属不当，叫“假想防卫过当”，行为人应当对过当的结果负责，可以比照防卫过当来处理。责任比第一种轻一点; (3)主观条件的限制，行为人不可能预见到，所采取的手段方法也无不当之处，应属于“意外事件”; (4)行为人既是假想防卫，也是提前防卫，主观过错应属“故意”。 拓展延伸 假想防卫是指在主观上没有罪过，而客观上存在不法侵害，且行为人误认为存在不法侵害，为了防卫自己或他人的人身、财产安全而实施的防卫行为。关于假想防卫是否构成故意犯罪，我国《刑法》中没有明确规定，但根据司法实践和判例，一般认为假想防卫属于紧急避险的一种，不构成故意犯罪。 在判断假想防卫是否构成故意犯罪时，需要考虑行为人的主观故意。如果行为人明知自己的行为会造成损害结果，但仍然为了保护自己或他人的人身、财产安全而实施防卫行为，那么就可能被认定为故意犯罪。反之，如果行为人没有故意，而是出于过失或疏忽等原因导致防卫行为，那么就不构成故意犯罪。 另外，《刑法》第十九条也明确规定：“紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。”从条文来看，紧急避险强调的是为了保护合法利益而采取的紧急行为，与假想防卫的构成要件相符合。因此，假想防卫不构成故意犯罪，而应属于紧急避险的范畴。 结语 假想防卫是一种由于行为人主观认识上的错误而实施的防卫行为，导致无辜者受到损害。针对假想防卫，应当根据认识错误的原理予以处理。行为人应当预见到没有不法侵害而没有预见，造成危害结果，应负过失犯罪的刑事责任。行为人由于不能预见的原因引起了防卫行为，而在防卫过程中从使用的工具、打击的部位、造成的后果显属不当，叫“假想防卫过当”，行为人应当对过当的结果负责，可以比照防卫过当来处理。责任比第一种轻一点。主观条件的限制，行为人不可能预见到，所采取的手段方法也无不当之处，应属于“意外事件”。行为人既是假想防卫，也是提前防卫，主观过错应属“故意”。 法律依据 中华人民共和国刑法（2020修正）：第二编 分则 第六章 妨害社会管理秩序罪 第一节 扰乱公共秩序罪 第二百九十三条 有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 中华人民共和国刑法（2020修正）：第二编 分则 第四章 侵犯公民人身权利、民主权利罪 第二百三十四条 故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 公安机关办理刑事案件程序规定：第五章 证 据 第七十五条 对危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件，证人、鉴定人、被害人因在侦查过程中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施： （一）不公开真实姓名、住址、通讯方式和工作单位等个人信息； （二）禁止特定的人员接触被保护人； （三）对被保护人的人身和住宅采取专门性保护措施； （四）将被保护人带到安全场所保护； （五）变更被保护人的住所和姓名； （六）其他必要的保护措施。 证人、鉴定人、被害人认为因在侦查过程中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险，向公安机关请求予以保护，公安机关经审查认为符合前款规定的条件，确有必要采取保护措施的，应当采取上述一项或者多项保护措施。 公安机关依法采取保护措施，可以要求有关单位和个人配合。 案件移送审查起诉时，应当将采取保护措施的相关情况一并移交人民检察院。 |
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