| 问题 | 检察院抗诉发回重审会判实刑吗 |
| 释义 | 不一定，发回重审的案件，不管维持原判还是加刑、减刑都是正常的。与谁是二审程序的启动者无关。 1、上诉不加刑，是指被告人不服一审判决，提起上诉，二审判决时不得加重上诉人的刑罚； 2、检察机关抗诉的二审案件，不受上诉不加刑的限制； 包括单独抗诉的，以及被告人上诉与抗诉并存的案件。 3、因事实不清、证据不足发回重审的案件，新判决不受原判决的限制。 重审的理由是原审在认定事实、证据上有问题，新的审判庭在查清事实后，重新作出的判决，依据的是“新”事实、“新证据”，其判决当然可以是：维持或加刑或减刑，甚至可以是无罪。 正因为如此，在司法实践中，司法机关经常会利用此“漏洞”，以发回重审的方式，变相加重上诉被告人的刑罚。 一、抗诉案件发回重审，一审法院维持原判合法吗？ 1、“二审法院认为构成犯罪，一审判决不当，裁定撤销原判，发回重审”不符合法律规定： 根据《刑诉法》第一百八十九条的规定，第二审人民法院对不服第一审判决的抗诉案件，经过审理后，认为“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；” 2、“一审法院第二次判决仍然是被告人无罪”，这在司法实践中是极为少见的，但并不违法。 3、“上级法院的裁定对一审法院有多大约束力”，上级法院二审裁定的事项，下级法院必须执行。以本案为例，二审法院裁定“撤销原判，发回重审”，下级法院就必须重审，至于重审的结果怎样，不是上级法院能够指示决定的。 二审法院“认为构成犯罪，一审判决不当”，只是二审裁定“撤销原判，发回重审”的理由，对下级法院没有法定的约束力，所以一审法院第二次仍然判决被告人无罪，也是执行了二审的“撤销原判，发回重审”的裁定的。 |
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