| 问题 | 未上市股权是否可以溢价转让？ |
| 释义 | 未上市股权是否可以溢价转让? 股权转让作为个人权利的交换，当事人双方在诚实守信、平等自愿、等价有偿的基础上进行溢价交易并无不可，但在已知的案例中，大多数出让人仅获得了溢价转让款的极小部分，而大部分钱款则被中介机构收入囊中。从股权转让的法律关系来看，出让人、中介机构、受让人三者之间形成要约与承诺的合同关系，中介机构是根据出让人和受让人的委托代理交易行为，在实际交易中会产生以下几种情况：一是出让人对出让股权的初始价和末端价做出确定，并承诺将初始价与末端价之间的差额作为中介机构的推介、劳务等费用;二是出让人未对出让股权的初始价和末端价做出确定，中介机构自行确定股价，并将大部分转让款占为己有;三是中介机构从出让人处购买所有股权后再加价经销。同时，在实际交易中，中介机构往往会利用受让人缺乏股权知识的弱点，并未如实告知受让人股权的实际价格，而是直接以溢价作为转让价与受让人签订中介合同，对于受让人来说实际上是被剥夺了反要约的权利。 笔者认为：在上述三种情况中，第一种行为属于中介机构依法从事了中介行为，并合法获得收益，而另两者行为都违法了《经纪人条例》的规定。但需要强调的是，《刑法》修正案将非法经营证券行为确认为犯罪的立法本意是对不具备证券经营资质而从事经营行为的单位或个人予以刑事处罚，而中介机构如果具备了股权转让资质，在从事未上市股权转让过程中违反《经纪人条例》规定，实施了超越经营范围、超过佣金比例以外获取巨额利润等行为只是构成了行政违法，应由工商部门予以行政处罚。 【延伸阅读】 注册成立公司的具体流程 各类公司的具体经营范围（供参考） 公司股东变更样板 贸易公司经营范围怎样填写？ 一、有限公司变更为股份公司的具体流程 (一)聘请中介机构 为企业上市提供服务的中介机构有证券公司、律师事务所、会计师事务所、评估师事务所等机构，为使上市顺利推进，越早聘请相关机构，越有利于解决问题从而顺利推进上市进程。在实践操作中，往往由某一家机构主导，完成大部分工作，但在整体变更阶段，财务顾问(证券公司在此阶段的称谓)、会计师事务所、评估师事务所、律师事务所这些相关中介机构应该齐备。 (二)尽职调查 股份公司设立后，必须规范运行。企业历史沿革、业务状况和发展前景中的问题，应该在整体变更前完成，而且越早规范，越有利于上市。 因此，在整体变更前，必须对有限公司成立以来的合法性、企业业务状况和发展前景等问题尽职调查，以发现问题从而解决问题，具体包括以下几个方面： 1、历史沿革的合法性 从有限公司设立开始，需要关注设立时出资方式、出资来源、是否履行相应的程序；实物资产出资是否经评估、无形资产出资是否经过土地评估机构的评估是否存在瑕疵。 在有限公司持续经营过程中，会出现增资扩股、股权转让等，每一次股权变动时的法律文件(董事会和股东会决议、验资报告、工商变更登记等)是否齐备，程序是否完善、行为是否合法。 2、资产形成过程及合法合规性 有限公司持续经营过程中，主要的经营性资产的形成过程，是否存在法律障碍，尤其关注土地、房产取得过程。 3、业务资质 特定行业是否取得必备的资质许可。如医药行业，是否具备药品生产许可证书、药品批准文号等；房地产行业是否具备房地产开发资质；工程建筑企业是否具备工程建筑资质；通信设备制造企业是否具备入网许可证是否等。 4、经营状况 公司的持续盈利能力是否存在障碍，经营业绩的真实性；是否存在关联交易和同业竞争；公司的财务制度状况、财务数据的真实性。 5、业务发展前景 需要关注产业政策、公司所处的行业地位等是否会发生不利变化。 6、纳税情况 有限公司情况下，由于监管相对较弱、管理者的管理水平等原因，大部分企业或多或少存在漏税现象，必须尽职调查以摸清企业纳税的真实情况。 (三)进行企业规范工作 尽职调查目的就是发现问题，从而在这过程中予以规范解决。 (四)确定改制方案 由券商、会计师、律师各中介机构协商确定改制方案，确定整体变更的相关重要事宜。包括发起人及其出资方式的确定、股本结构设置、财务审计、资产评估、财务制度建立、资产处置(视公司具体确定，也可以不涉及)、人事劳资制度建立等。 (五)若有需要对股权进行调整，如增资扩股或股权转让等 如果企业在需要对股本数量、发起人数量、股权结构等进行调整，或需要引进战略投资者，或实施管理层持股(股权激励)等等，则需要进行增资扩股或股权转让工作。 |
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