| 问题 | 合同约定不能免除合理注意义务 |
| 释义 | 目前，越来越多的出版者遵循法律的强制性或任意性规定，自觉与作者订立著作权许可使用合同，甚至在法律没有明确要求的情况下，也主动与作者协商签订合同。一些出版者尽管没有与作者订立合同，但也往往以征稿简则的形式，向不特定的作者发出要约邀请，作者以投递稿件的形式向出版者发出要约，出版者以稿件采用通知书的形式向作者做出承诺，至此完成整个缔约过程。如此缔约也能达到与签订合同相同的效果，在出版者与作者之间形成对双方有约束力的权利义务关系。出版者乐意与作者订立著作权许可使用合同，这说明出版者愈来愈注意通过订约的形式依法维护自己的合法权益。这是一个令人鼓舞的好现象，但也存在一个突出问题，那就是出版者重合同约定轻合理注意义务。有的出版者十分重视著作权许可使用合同的签订，为了避免因作品含有侵犯他人著作权的内容而负侵权责任，就在合同中约定：作者保证对其所提供的作品拥有真实、完整的著作权，若侵犯他人著作权，作者独自承担全部责任。有的出版者在其征稿简则中专条列出文责自负的内容。所谓文责自负，一是指由作者对作品的内容负责，二是指由作者对作品的著作权归属负责。这些出版者认为，合同中有了著作权无瑕疵担保条款就可以万事大吉了，即使涉讼，也不会承担侵权责任，因而将其应尽的合理注意义务置于脑后。殊不知，合同的显著特点就在于它的相对性。合同约定仅对合同当事人双方有约束力，而对第三人则不生任何效力，合同当事人不得以合同约定对抗第三人。因此，出版物一旦涉嫌侵犯他人著作权，出版者仅以作者提供的著作权无瑕疵担保予以抗辩会无济于事，并会因未尽到应尽的合理注意义务而与作者一起承担连带赔偿责任。显而易见，合同约定是不能免除出版者应尽的合理注意义务的。尽管著作权无瑕疵担保条款不能成为出版者的免责事由，但在著作权许可使用合同中加入此类条款还是很有用处的。在著作权侵权诉讼中，出版者向著作权人履行了赔偿责任之后，可以向作者追偿，要求作者承担违约责任。 |
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