| 问题 | 抵押权和质权并存时，应如何确定优先权？ |
| 释义 | 若抵押权与质权并存时，区分设立先后确定优先顺序：（1）先设立质权的，质权当然优先于抵押权。（2）先设立抵押权的，登记的抵押权优先于质权人受偿。因为即使先基于抵押合同设立的抵押权，若未登记，则不得对抗善意第三人即后设立的质权的质权人，此时质权人也是先于未登记的抵押权人清偿。风险提示：同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已经登记的，按照登记的时间先后确定清偿顺序；（二）抵押权已经登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权，清偿顺序参照适用前款规定。 转质权与质权，哪个效力优先？ 转质权优先于质权，这是因为质权的设立基础是对质物的占有，也就是说谁占有质押物，谁获得质权，即享有优先受偿权。那么，转质以后，质押物必然流转到下一任质权人手中，即获得占有。则此时的转质权效力优于原质权，因为只有目前的占有人才有优先受偿的权利。风险提示：转质依其是否经出质人同意，分为责任转质和承诺转质两种。1、承诺转质：质权人为担保自己的债务，征得质物所有人同意后，在其所占有的质物上设定较自己质权有优先效力的新质权的行为。2、责任转质：质权人在质权存续中，以自己的责任将质物转质给第三人的行为。 合同违约金与定金并存时，如何选择适用？ 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。风险提示：选择主张违约金，要明确合同的履行程度，是否是初始履行阶段、是否履行了合同的主要义务，同时，明确自己主张的违约金是不履行合同的违约金、还是逾期履行的违约金、瑕疵履行的违约金，并与定金罚则的计算结果进行比较，从而选择诉讼策略。选择定金罚则，要考虑实际损失，定金是否能够弥补实际损失，是否还要提定金之外的损害赔偿等。 同一动产上同时设立质权和浮动抵押权，如何确定清偿顺序？ 同一动产上同时设立质权和浮动抵押权，拍卖、变卖该财产所得的价款按照登记、交付的时间先后确定清偿顺序。同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。风险提示：浮动抵押财产的确定：设定浮动抵押的，抵押财产自下列情形之一发生时确定：(一)债务履行期限届满，债权未实现;(二)抵押人被宣告破产或者解散;(三)当事人约定的实现抵押权的情形;(四)严重影响债权实现的其他情形。 抵押担保合同与抵押登记不一致的，抵押权人的优先受偿范围如何认定？ 应以登记的先后顺序及债权数额进行清偿。1、未登记担保范围的情形下，不动产抵押权人不得以合同约定为由，于执行分配阶段主张就登记范围以外的利息、逾期利息、罚息等享有优先受偿权。2、在执行分配阶段，就同一抵押物上存在的数个抵押权，应以登记的先后顺序及债权数额参与分配。风险提示：办理抵押登记时应当合理确定担保范围与数额，抵押双方办理抵押登记时难以确定抵押数额、不注明抵押担保范围，导致日后在优先受偿范围这一点上产生纠纷，的确是实践中常见的问题。首先，抵押权人可以在提交抵押登记申请时写明具体的担保范围。其次，如果抵押权人认为登记簿的记载与合同约定不一致，其也可以依据法律规定向登记机关提出更正的申请，以消除公示的权利表征与合同约定不符的问题。 定金与违约金并存如何适用？ 根据《民法典》第五百八十八条的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。也就是说，如果一方违约造成实际损失，另一方适用定金罚则的同时，可同时请求损害赔偿。但是适用定金罚则和损害赔偿的总值不能大于标的物的价金总和。如果该定金的性质属解约定金，一方适用定金罚则的同时就不能请求另一方实际履行合同；但如果属违约定金、订约定金或成约定金，一方适用定金罚则的同时，就还可以请求另一方实际履行合同。风险提示：定金罚则具有惩罚性，违约金也具有惩罚性，如果同时并用，则有违公平原则的基本精神。对于违约方过于苛刻，另一方则获得不应该获得的收入。定金责任的承担不能替代损害赔偿责任，两者应该区分开来。 该内容由 范学涛律师 和 律说律答 共创回答 |
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